Апелляционная жалоба по государственным закупкам

[Bаss]

Здравствуйте, уважаемые форумчане!

1 июня т.г нашему ГУ поставили ненадлежащие картриджи для принтеров. Деньги им, в связи с этим, нами не проплачены. Мы послали им уведомление о замене товара до 14 июня (поставщик находится за 1 500 км от нас), в противном случае "угрожая" расторжением договора и подачей на них в суд с целью включения поставщика в реестр недобросовестных участников. Соответствующего техническим характеристикам товара они нам так и не поставили. В этой связи, мы расторгли договор, о чем направили им уведомление.

Затем мы, в течение 10 рабочих дней после расторжения договора, подали исковое заявление в СМЭС с просьбой включить их в реестр, а также взыскать неустойку. Ответчик на заседание не явился.

И тут суд выносит интересное решение: в части неустойки они удовлетворяют наши требования, а вот в части включения поставщика в реестр - отказывают... Ссылаясь на пропуск 10-дневного срока подачи заявления в суд "после того как заказчику стало известно о нарушении поставщиком законодательства" (ст. 11 п. 4).

В нашем договоре есть пункт о разрешении спорных вопросов путем переговоров и принятии всяческих мер к урегулированию. Так что получается, по мнению судьи, мы тут же после вскрытия коробки, молча, должны были строчить иск? А как же переговоры - игнорировать пункт договора?

А если бы поставщик, ссылаясь на это, вновь добился бы удовлетворительного результата?

Мутно мне здесь все кажется...

Очень хотелось услышать Ваши мнения по данному вопросу.

Стоит ли подавать апелляцию? Она ведь подается в этот же суд?

Большое спасибо заранее за Ваши любые ответы!

[ровесник]

А вам насколько принципиально включение поставщика в реестр недобросовестных? деньги вы не платили, неустойку получили, свою обязанность подать в суд о признании недобросовестным - выполнили.

[Bаss]

А вам насколько принципиально включение поставщика в реестр недобросовестных? деньги вы не платили, неустойку получили, свою обязанность подать в суд о признании недобросовестным - выполнили.

Видите ли, несколько лет назад в госорганы пришла неофициальная "разнарядка" - долбиться в судах до последнего)) Прокурорские составляют информацию за год, где указываются проигравшие по ГЗ делам ГУ-шки.

Но это уже не суть моего вопроса. Что Вы думаете?

[Орал]

У вас 10-дневный срок начал течь с 15 июня, и если вы его на пропустили, то можете сослаться на это в своей апжалобе.

[Bаss]

У вас 10-дневный срок начал течь с 15 июня, и если вы его на пропустили, то можете сослаться на это в своей апжалобе.

Так точно. Он нами не был пропущен.

Но опять же, в законе о ГЗ данный срок должен отсчитываться с выявления факта нарушения поставщиком законодательства. Разве дата расторжения договора может здесь так трактоваться?

[Bаss]

Огромная просьба! Пожалуйста, киньте ссылку на образец апелляционной жалобы.

Премного благодарен.

[Каа.69]

Самое главное что вы подали в суд, вам уже ненадо бояться проверяющих у вас есть документ.

[KZ Lawyer]

В соответствии со ст. 46 Закона РК "О государственных закупках" от 21.07.2007г. все споры, возникающие в процессе государственных закупок, разрешаются в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

п. п. 52 и 53 "Типового договора о государственных закупках товаров/услуг" являющиеся Приложением 4 к "Правилам осуществления государственных закупок" утвержденных ПП РК от 27 декабря 2007 года № 1301 устанавливает, что:

Заказчик и Поставщик должны прилагать все усилия к тому, чтобы разрешать в процессе прямых переговоров все разногласия или споры, возникающие между ними по Договору или в связи с ним.

Если в течение 21 (двадцати одного) дня после начала таких переговоров Заказчик и Поставщик не могут разрешить спор по Договору, любая из сторон может потребовать решения этого вопроса в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

Изменено 5 Сентября 2012 пользователем KZ Lawyer

[Bаss]

Может ли это говорить о том, что судья приняла неверное решение?

Ребята, прошу дайте ссылки на образцы апелляций! Завтра край...

[KZ Lawyer]

Образца не бывает, это Вы исходя из Ваших конкретных ситуации и обстоятельств должны исполнить и обосновать, почему это Вы считаете решение суда незаконным, от чего в конечном итоге зависит судьба Вашей апелляционной жалобы.

Ссылки на нормативно-правовые акты уже приводили в этой теме.

Изменено 5 Сентября 2012 пользователем KZ Lawyer

[Bаss]

Спасибо! Буду корпеть))

Скажите только, я же адресую жалобу в этот же суд или в апелляционную коллегию областного суда?

[KZ Lawyer]

Можно и так и так. Но эффективнее будет направить в суд, вынесший решение.

ГПК РК:

Статья 334. Порядок и сроки подачи (принесения) апелляционных жалоб, протестов

1. Жалобы, протесты подаются (приносятся) через суд, вынесший решение, постановление. Жалобы, протесты, поступившие непосредственно в апелляционную инстанцию, подлежат направлению в суд, вынесший решение, для выполнения требований части второй настоящей статьи и статьи 338 настоящего Кодекса.

Изменено 6 Сентября 2012 пользователем KZ Lawyer

[Гость Я так думаю. мырза]

не вижу смысла подавать апел. жалобу, вам ее не удовлетворят (основания те же). касательно начала десятидневного срока считаю срок начался с момента когда он должен был осуществить поставку, поскольку это ваша обязанность обращения в суд именно тогда когда вы узнали об этом, (то есть когда вскрыли коробки), а не спор который можно решить переговором типа подавать на вас в суд или нет. вы должны были подать в суд о признании недоб участником ГЗ и направить требование о замене. и даже если он заменит товар это ведь не отменяет того что в первый раз он поставил не соответствующий товар.

[Ден 001]

А что явилось основанием для суда применить срок исковой давности??? по своей инициативе не имеет права, только по заявлению стороны.

Судя по тому, что ответчик не явился на судебное заседание, смею предположить, что и заявления о применении срока исковой давности тоже не было.....

[Мырза]

суд и не применял исковую давность. это они назвали пресекательным сроком. почитайте суд. практику верховного суда. сейчас всем отказывают по этому основанию, однако мы все равно подаем обязанность то осталась.

[Bаss]

В решении суда имеется фраза о поступавшем отзыве ответчика, где говорилось о пропуске срока подачи иска.

[Гость Алия]

Здравствуйте, подскажите пж-та, какие риски для заказчика при просрочке 10 рабочих дней при подачи иска в суд о признании поставщика недобросовестным участником ГЗ?

Нам сказали, что в таком случае суд откажет в иске, и на должностное лицо будет наложен штраф в размере 30 МРП согласно п8 ст167 адм-го кодекса. (Уклонение заказчика от обращения в суд с иском о признании потенциальных поставщиков, поставщиков недобросовестными участниками государственных закупок).

Является ли просрочка 10-дневного срока подачи иска - уклонением от обращения в суд?

Скажите пж-та, очень надо!

[Александр К]

Так и есть, правильно вам сказали.

[Гость Алия]

Спасибо за ответ! Но лично мое мнение: как - то странно получается, если подал иск в суд с просрочкой - значит уклоняется от подачи иска о признании поставщика недобросовестным участником... Ведь иск в суд все таки подали, хоть и с просрочкой. Другое дело если его вообще не подали - вот это и есть уклонение.

[Александр К]

Спасибо за ответ! Но лично мое мнение: как - то странно получается, если подал иск в суд с просрочкой - значит уклоняется от подачи иска о признании поставщика недобросовестным участником... Ведь иск в суд все таки подали, хоть и с просрочкой. Другое дело если его вообще не подали - вот это и есть уклонение.

А как, по-вашему, разграничить понятия "уклонение от подачи иска" и "просрочка при подаче иска"?

[Bаss]

Так и есть, правильно вам сказали.

Не могу согласиться с Вами. Опять же, как насчет требований положений Договора об "урегулировании конфликтных ситуаций между сторонами в 21-дневный срок"?

Зачем в типовом договоре эти пункты, если Заказчик, только завидев некондиционный товар, тут же ринется с иском в суд?

[Александр К]

Данная отсылка про 21 день будет незаконной, т.к. есть строгая норма Закона, который по юридической силе сильнее, чем договор.

[Гость.]

Да.

И такие вопросы лучше законодателю задать, который все определиться не может - Договор госзакупок - это сфера преимущественно диспозитивного (переговоры, соглашения и т.п.) или императивного регулирования (увидел нарушение - в суд без вариантов).

[Гость Асеке 25]

Уважаемые форумчане, ситуация следующая.

Суд вынес решение о взыскании неустойки за «нарушение» по договору госзакупок.

В решении в части взыскании неустойки указано, что основанием для взыскания неустойки является ранее вынесенное решение от 3 мая 2012 года, (кстати, по тем же основаниям и между теми же сторонами). Также в решении указано, что представитель ответчика ссылается в своих доводах на вступившее в законную силу решение суда. Между тем, на решение суда мы ссылались только в части отказа в признании недобросовестным участником госзакупок. В части взыскания пени мы ссылались на признание стороной истца гарантийного срока до конца июля 2012 года. Также нужно отметить что, Заказчиком были подписаны все формы выполненных работ, и уже после осмотра объекта членами гос. комиссии, Заказчиком была сделана оплата по акту № 8 (Ф2). Таким образом, Заказчик выразил свое согласие с объемом выполненных работ по договору. И в 10- ти дневный срок после осмотра объекта заказчик не обратился с иском в суд, а просил указать срок для устранения замечаний. Несмотря на это, Заказчик дважды в течение этого периода, не дожидаясь окончания сроков по гарантийному письму, обращается в суд. При этом основания для обращения одни и те же, не смотря на вступившее в законную силу решение суда по таким основаниям.

Более того, представитель Заказчика требует взыскать пеню за период с 17 февраля по 31 июля 2012 г. в связи с ненадлежащим исполнением нами обязательств. Тогда как гос. комиссией и Заказчиком были указаны замечания к выполненным объемам работ с просьбой предоставления гарантийного срока для исправления замечаний. Такой срок был установлен до июля 2012 г., что подтверждается в письмах и ранее вступившим в законную силу решении суда от мая 2012 года, и не опровергается заказчиком. Тогда как в исковом заявлении этого отражено не было и в решении суда от 13 сентября 2012 года этого предусмотрено не было.

В части взыскания пени - Заказчик добровольно предоставил возможность для устранения замечаний до конца июля 2012 года. Основанием для взыскания пени является ненадлежащее выполнение или не выполнение условий договора одной из сторон при наличии вины этой Стороны. Также п. 2 ст. 392 ГК РК предусмотрено, что при толковании договора должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора; при этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон. Таким образом, соглашение об установлении гарантийного срока между сторонами можно расценить как дополнительное соглашению к договору.

Судом установлено, и это подтверждается перепиской между сторонами, что стороной Заказчика добровольно предоставлен срок для устранения замечаний, выявленных государственной комиссией.

Более того, решением специализированного межрайонного экономического суда Акмолинской области от 12 октября 2011 года правильно установлено наличие вины заказчика в несвоевременной сдаче объекта.

Тогда как по этому моменту судом установлено наличие вины со стороны истца в затягивании сроков исполнения договора, также в порядке п. 64 изменение срока в сторону увеличения может возникнуть при не обеспечении Заказчиком электричеством и водой подрядчика в нужном объеме. Не предоставление своевременно Заказчиком воды и электричества Подрядчику установлено вступившими в законную силу решениями СМЭС Акмолинской области от 12 октября 2011г., и от 3 мая 2012 г., что снимает вину с нас.

Истцом к тому же не учитываются, хотя и признаются факты многочисленных ошибок проектного института. Истцу известно о финансовых убытках, которые мы понесли из-за этих ошибок. Но в нашей просьбе о возврате обеспечении по договору для устранения замечаний, ввиду отсутствия иных финансовых возможностей, было отказано.

В общем суд почему-то решил взыскать нас сумму больше миллиона, хотя...