Приоритетное право государства против преимущественного права акционера на выкуп

[Гость Дарьял]

Коллеги, нужно Ваше драгоценное мнение, желательно подкрепленное доктриной или судебной практикой.

Ситуация:

Есть компания А - недропользователь. У нее 2 акционера - компания Б (50%) и компания В (50%). Компания Б желает продать свои 50% третьему лицу. На данную сделку распространяются положения Закона о недрах о приоритетном праве государства в сфере недропользования (т.е. исключения не применимы).

Между компаниями Б и В заключено акционерное соглашение, в соответствии с которым акционер не может продать свои акции третьей стороне, не предложив другому акционеру воспользоваться преимущественным правом приобретения продаваемых акций. Право, применимое к соглашению акционеров, - право Англии.

Вопрос:

Как соотносится приоритетное право государства и преимущественное право на выкуп другого акционера? Кому первому предлагать акции? Можно ли это делать параллельно?

У меня есть догадка, что государству надо предложить первому (как императивная норма закона, которую нарушать нельзя, даже выбрав правом, применимым к соглашению акционеров, право Англии). Права ли я?

[Матэус]

Между компаниями Б и В заключено акционерное соглашение, в соответствии с которым акционер не может продать свои акции третьей стороне, не предложив другому акционеру воспользоваться преимущественным правом приобретения продаваемых акций. Право, применимое к соглашению акционеров, - право Англии.

Думается мне, что подобное соглашение может быть признано недействительным. Поскольку преимущественное право государство предусмотрено законом. Посмотрите акционерное соглашение, возможно, его условия не распространяются в отношении первоочередного право государства.

[Гость Гость]

Матэус, большое спасибо за комментарий. Я предусмотрительно изучила соглашение акционеров вдоль и поперек: нет там ни про приоритетное право государства, ни про соотношение соглашения с правом Казахстана. Ни-че-го! Еще и статью неоднозначную нашла: http://journal.zakon...osudarstva.html Тут автор то так, то эдак поворачивает.

Все-таки мне что-то подсказывает, что недропользование относится к публичному порядку (хотя понятие публичного порядка очень размытое). + Норма Закона о недрах о приоритетном праве сформулирована императивно: государство имеет приоритет перед ЛЮБЫМИ юридическими лицами.

Резюме: сначала надо предложить государству, потом - другому акционеру, а потом уже, после получения отказов, с третьим лицом сделку заключать. Посмотрим, может, еще кто-то выскажется.

[Николай Желтяков]

Полагаю, что требования закона будут иметь преимущественную юридическую силу перед соглашением акционеров, даже если оно заключено по законодательству Англии.

По хорошему стоило бы сначала предложить государству, но что бы минимизировать свои собственные риски направьте одновременно два предложения и государству и второму акционеру. Со своей стороны вы обязательства перед всеми выполните, а если возникнет спор, то второй акционер будет судиться уже с государством.

[_SoN_]

Николай Желтяков, почему ему судиться с государством если в акционерном соглашении оно не сторона ?

Дарьял, какой порядок разрешения споров предусмотрен в соглашении ?

[Эвитта]

Еще и статью неоднозначную нашла: http://journal.zakon...osudarstva.html Тут автор то так, то эдак поворачивает.

Статья старая 2005 года, с тех пор много что изменилось, в т.ч. новый закон о недрах вышел.

Резюме: сначала надо предложить государству, потом - другому акционеру, а потом уже, после получения отказов, с третьим лицом сделку заключать.

Разделяю выводы Вашего резюме. Только государству Вы не предлагать будете, а просить разрешение на отчуждение объекта, связанного с правом недропользования.

[Гость Гость]

Spirit, подсудность - LCIA.

Николай, Ваша логика понятна. Но, если направить предложение и государству, и второму акционеру, то как быть продавцу, если согласятся оба? Кому из них долю продавать? Более того, такой вариант связан с риском, а компании Б нужно риски минимизировать.

Эвитта, действительно, статья старая. Я не обратила внимание. По поводу предлагать/просить разрешение на отчуждение - да, Вы правы. Я это и имела в виду.

[Гость Дарьял]

Кстати, Эвитта! У меня возник попутно вопрос. И возник он в связи с Вашим замечанием о том, что мы будем не предлагать, а просить разрешение. Разрешение испрашивается на конкретную сделку? То есть компания Б должна указать конкретного будущего покупателя? Если так, то может получиться вот что: компания Б укажет третье лицо, государство одобрит отчуждение; потом на основании соглашения акционеров компания Б предложит долю второму акционеру, а тот согласится. В итоге, доля будет отчуждена не тому лицу, которое было одобрено государством. Как быть? Или я что-то не так в Законе о недрах понимаю?

[Эвитта]

Да нет, всё так понимаете. В заявлении на отчуждение объекта, связанного с правом недропользования, необходимо будет указать сведения о приобретателе.

Я полагаю, что в том случае, если государство, предположим, даст вам разрешение на отчуждение доли в пользу 3-го лица и вы пойдёте получать отказ от приобретения доли у второго участника и тот воспользуется своим правом преимущественной покупки, то необходимо будет получать ещё одно разрешение, но уже на отчуждение доли в пользу второго участника. Я понимаю, что здесь опять появляются вопросы, а что, если на этот раз государство воспользуется своим приоритетным правом и т.д. и т.д. Но, боюсь, что идеального выхода в рассматриваемом случае законодательство не предлагает.

Похоже, что более правильным алгоритмом будет всё же получение сначала отказа второго участника (и, кстати, необходимо получить также ещё отказ от приобретения доли самим ТОО), а только потом, в зависимости от того, кто будет приобретателем (второй участник ТОО или 3-е лицо) обращаться за разрешением на отчуждение объекта, связанного с правом недропользования.

[Гость Дарьял]

Эвитта, по-моему, Ваша логика правильная (имею в виду - сначала предложить акционеру, а потом проинформировать государство об этом). Единственное, что я не написала: компания-недропользователь не является казахской, это компания, учрежденная по праву иностранного государства.

[Гость Дарьял]

Коллеги, благодарю всех за помощь! Очень ценно. Отдельно спасибо - Эвитте.