Стоимость доли участия и трансфертное ценообразование

[Эвитта 125]

Натолкнулась на следующие разъяснения НК МФ:

Ответ Председателя Налогового комитета Министерства финансов РК

от 27 июля 2012 года на вопрос от 11 июля 2012 года № 155041 (e.gov.kz)

Шолпан № 155041

Автору блога: Председатель Налогового комитета Министерства финансов РК

Категории: Финансы

Возникли некоторые вопросы касательно применения норм закона о трансфертном ценообразовании, в отношении купли-продажи доли участия в товариществе между его участниками.

Юридическое лицо-нерезидент, не имеющее в Республике Казахстан постоянное учреждение (далее - Нерезидент), и юридическое лицо-резидент Республики Казахстан (далее - Резидент) являются участниками одного казахстанского товарищества с ограниченной ответственностью (далее - ТОО).

Нерезидент намерен приобрести у Резидента долю участия в ТОО, которое будет продолжать осуществлять свою деятельность на территории Республики Казахстан.

Отчуждаемая доля участия в ТОО не вывозится за пределы территории Республики Казахстан и в отношении ее продажи Нерезиденту не применяется таможенное законодательство таможенного союза.

Согласно Закону Республики Казахстан от 5 июля 2008 года № 67-IV «О трансфертном ценообразовании» под международными деловыми операциями понимаются экспортные и (или) импортные сделки по купле-продаже товаров; сделки по выполнению работ, оказанию услуг, одной из сторон которых является нерезидент, осуществляющий деятельность в Республике Казахстан без образования постоянного учреждения; сделки резидентов Республики Казахстан, совершенные за пределами территории Республики Казахстан, по купле-продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг (пункт 31 статьи 2).

Контроль при трансфертном ценообразовании осуществляется по международным деловым операциям, а также по сделкам, совершаемым на территории Республики Казахстан, непосредственно взаимосвязанным с международными деловыми операциями (подпункт 1 статьи 3). Согласно данному пункту, экспорт товаров означает вывоз товаров с территории Республики Казахстан, осуществляемый в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза и (или) Республики Казахстан, а также вывоз товаров с территории Республики Казахстан на территорию другого государства - члена таможенного союза.

Просим разъяснить следующее:

1. Считается ли доля участия в ТОО товаром/услугой/работой в соответствии с нормами Закона РК «О трансфертном ценообразовании»?

2. Будет ли считаться купля-продажа доли участия в ТОО между Нерезидентом и Резидентом международной деловой операцией в соответствии с Законом РК «О трансфертном ценообразовании»?

3. Могут ли быть применены в отношении вышеприведенной сделки нормы Закона РК «О трансфертном ценообразовании»?

Ответ

27 июля 2012 г.

Закон Республики Казахстан «О трансфертном ценообразовании» (далее - Закон) регулирует общественные отношения, возникающие при трансфертном ценообразовании, в целях предотвращения потерь государственного дохода в международных деловых операциях и сделках, связанных с международными деловыми операциями.

То есть, целью Закона является установление контроля за сделками в международных деловых операциях для предотвращения потерь доходов государства от применяемых цен субъектами таких сделок и уплачиваемых с них налогов и других обязательных платежей в бюджет.

Согласно подпункту 20 статьи 2 Закона международные деловые операции - это экспортные и (или) импортные сделки по купле-продаже товаров, сделки по выполнению работ, оказанию услуг, одной из сторон которых является нерезидент, осуществляющий деятельность в Республике Казахстан без образования постоянного учреждения; сделки резидентов Республики Казахстан, совершенные за пределами территории Республики Казахстан, по купле-продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг.

В соответствии с пунктом 2 статьи 115 Гражданского кодекса Республики Казахстан к объектам гражданских прав относятся среди прочих, финансовые инструменты, которые в свою очередь согласно пункту 1 статьи 128-1 Кодекса понимаются как деньги, ценные бумаги, включая производные ценные бумаги, производные финансовые инструменты, в результате операций с которыми одновременно возникают финансовый актив у одной организации и финансовое обязательство или долевой инструмент - у другой.

Таким образом, под действие Закона подпадают и сделки с долями участия юридических лиц-нерезидентов, одной из сторон которых является нерезидент, осуществляющий деятельность в Республике Казахстан без образования постоянного учреждения.

Джумадильдаев А.С.

У кого какие будут мнения? При наличии в законе следующей нормы:

Статья 3. Осуществление контроля при трансфертном ценообразовании

1. Контроль при трансфертном ценообразовании (далее - контроль) осуществляется по следующим сделкам:

1) международным деловым операциям.

При этом для целей настоящего подпункта:

экспорт товаров - вывоз товаров с территории Республики Казахстан, осуществляемый в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза и (или) Республики Казахстан, а также вывоз товаров с территории Республики Казахстан на территорию другого государства - члена таможенного союза;

импорт товаров - ввоз товаров на территорию Республики Казахстан, осуществляемый в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза и (или) таможенным законодательством Республики Казахстан, а также ввоз товаров на территорию Республики Казахстан с территории другого государства - члена таможенного союза;

я не понимаю как можно давать такие разъяснения.

[Гость М.Ю.]

Доля является не товаром, а инвестицией.

[Эвитта 125]

М.Ю. Вы мысль свою более полно можете развить?

По закону о ТЦО мы имеем только - товары, работы, услуги. Вы предлагаете сделки с куплей-продажей доли участия относить к продаже услуг???

[Гость. 696]

Натолкнулась на следующие разъяснения НК МФ:

У кого какие будут мнения? При наличии в законе следующей нормы: я не понимаю как можно давать такие разъяснения.

Рискую нарушить Правила форума (в части ответов по существу), но добавлю, что такие "разъяснения" являются скорее правилом.

[Улисс 197]

Возможно логика здесь следующая:

Международные деловые операции делятся на следующие:

- экспортные и (или) импортные сделки по купле-продаже товаров;

- сделки по выполнению работ, оказанию услуг, одной из сторон которых является нерезидент, осуществляющий деятельность в Республике Казахстан без образования постоянного учреждения;

- сделки резидентов Республики Казахстан, совершенные за пределами территории Республики Казахстан, по купле-продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг;

Контроль при трансфертном ценообразовании (далее - контроль) осуществляется по следующим сделкам:

1) международным деловым операциям.

При этом, контроль за экспортными и (или) импортными сделками по купле-продаже товаров, осуществляется только в случае если:

экспорт товаров - вывоз товаров с территории Республики Казахстан, осуществляемый в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза и (или) Республики Казахстан, а также вывоз товаров с территории Республики Казахстан на территорию другого государства - члена таможенного союза;

импорт товаров - ввоз товаров на территорию Республики Казахстан, осуществляемый в соответствии с таможенным законодательством таможенного союза и (или) таможенным законодательством Республики Казахстан, а также ввоз товаров на территорию Республики Казахстан с территории другого государства - члена таможенного союза;

Соответственно, за остальными международными деловыми операциями контроль осуществляется без ограничений.

Отсюда вывод, что под действие Закона могут попасть только сделки с долями участия юридических лиц-нерезидентов, поскольку такие сделки можно признать совершенными за пределами территории Республики Казахстан.

[Эвитта 125]

Отсюда вывод, что под действие Закона могут попасть только сделки с долями участия юридических лиц-нерезидентов, поскольку такие сделки можно признать совершенными за пределами территории Республики Казахстан.

Вообще НК МФ был задан вопрос о продаже доли в казахстанском ТОО. Поэтому о сделке за пределами РК вроде как тоже нельзя говорить. Изменено 5 Августа 2013 пользователем Эвитта
корректировка

[Эвитта 125]

такие "разъяснения" являются скорее правилом.

Сейчас была бы весьма интересная ещё судебная практика, но пока не нахожу ничего подходящего.

[Улисс 197]

Вообще НК МФ был задан вопрос о продаже доли в казахстанском ТОО. Поэтому о сделке за пределами РК вроде как тоже нельзя говорить.

А чем именно тогда смущает, процитированный вами пп. 1 п. 1 ст. 3 З-на? Ответ НК дан за его пределами, подведя под контроль только сделки с долями нерезидентов.

[Эвитта 125]

Ответ НК дан за его пределами, подведя под контроль только сделки с долями нерезидентов.

Не уверена, что они имели в виду сделки с долями в иностранных компаниях. НК МФ в своём ответе резюмирует: "под действие Закона подпадают и сделки с долями участия юридических лиц-нерезидентов, одной из сторон которых является нерезидент, осуществляющий деятельность в Республике Казахстан без образования постоянного учреждения". Для чего здесь упоминается нерезидент, осуществляющий деятельность в РК без образования пост.учреждения? Если бы НК МФ считал, что любые сделки резидентов за пределами РК являются МДО, то нет разницы имеет или нет нерезидент постоянное учреждение в РК.

Но речь о таких нерезидентах (без пост.учреждения в РК) идёт в законе при даче определения МДО в части сделок по выполнению работ, оказанию услуг, одной из сторон которых является нерезидент, осуществляющий деятельность в Республике Казахстан без образования постоянного учреждения. В совокупности с заданными вопросами (о продаже нерезидентом доли в казахстанском ТОО) больше получается то, что НК МФ считает возможность применения контроля при ТЦО, если стороной сделки к-п доли является нерезидент, не имеющий постоянное учреждения в РК. Т.е. рассматривает данную сделку как сделку по оказанию услуг, стороной которой является нерезидент без образования пост.учреждения в РК. Вот это мне и показалось очень странным.

[Улисс 197]

Если бы НК МФ считал, что любые сделки резидентов за пределами РК являются МДО, то нет разницы имеет или нет нерезидент постоянное учреждение в РК.

C этим согласен. Шарада какая-то, а не ответ.