Международные договора

[Гость volando]

Всем привет!

В скором будущем предстоит работать с международными договорами, и в связи с этим хотел бы у вас попросить поделиться знаниями в этой области, а именно хорошей стоящей литературой, а также законы и другие нормативные документы.

Заранее спасибо!

Изменено 27 Сентября 2006 пользователем volando

[Гость volando]

Всем, привет !

Если кто работает или сталкивался с данной темой дайте, пожалуйста, свои рекомендации

Заранее спасибо !

[Лоскутов Игорь Юрьевич]

А что вы, собственно, конкретно хотите знать и как с этими международными договорами собираетесь работать?

[Гость volando]

А что вы, собственно, конкретно хотите знать и как с этими международными договорами собираетесь работать?

Меня интересует, какие базовые знания необходимы для оценки договоров с юридической точки зрения. Договора в основном будут на куплю-продажу.

Следовательно, хотелось бы почитать действительно стоящую литературу и необходимые законы, касающиеся данной темы.

Сам я по образованию не Юрист, но приходилось довольно часто сталкиваться с юридическими и бухгалтерскими вопросами, но в области рекламы.

Пока я только изучаю инкотермс -2000

Если можете что либо по рекомендовать буду очень признателен!

[Гость Жангуль]

1.Комментарий МТП к Инкотерм 2000

Профессор ЯН Рамберг

2.Контракт международной купли- продажи Современная практика заключения Разрешение споров

Розенберг М.Г.Доктор Юридических наук, заслуженный юрист России, профессор кафедры частного права Всероссийской академии внешней торговли, член МКАЗ, арбитр

3.Также Оргалим, Брюссель 2000 года Общие условия поставок механической, электрической и электронной продукци

Еще на днях, в архиве, посмотрите, была статья "Подготовка и документальное оформление внешнеэкономических сделок" А.Лобкова эксперта по бизнесу но, там нет ряда важных моментов касающихся тонких юридических моментов внешнеэкономических сделок.

[Лоскутов Игорь Юрьевич]

В плане ликбеза позавчера в новостях был подходящий материал-

http://www.zakon.kz/our/news/news.asp?id=30070141

Еще также могу предложить -

1. Понятие

Понятие "внешнеэкономическая сделка" используется казахстанским законодательством довольно часто, причем в качестве синонимов используются термины: "внешнеэкономическая сделка", "внешнеэкономический договор", "внешнеэкономический контракт", "внешнеторговая сделка", "внешнеторговый договор", "внешнеторговый контракт". Так, например, в тексте Постановления Правления Национального Банка Республики Казахстан от 5 сентября 2001 года N 343 "Об утверждении Инструкции об организации экспортно-импортного валютного контроля в Республике Казахстан" употребляются одновременно слова внешнеэкономический "контракт (договор, соглашение)" и внешнеэкономическая "сделка".

При этом, современное казахстанское законодательство не содержит легального определения ни одного из упомянутых терминов. Поэтому, очевидно, имеет смысл поговорить о значении слов "сделка", "договор" и "контракт". В соответствии со ст. 147-148 Гражданского кодекса РК: "Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделки могут быть односторонними и двух - или многосторонними (договоры)". Иными словами говоря, каждый договор это сделка, но не каждая сделка-договор. Что же до слова "контракт", то это латинское, римское название "договора", соответственно подмена им в текстах документов на русском языке слова "договор" вряд ли оправданна.

Договор международной купли-продажи – наиболее важный из всех внешнеторговых договоров.

Путем заключения и исполнения именно такого договора осуществляется внешнеторговый товарообмен, составляющий основную часть внешней торговли Казахстана.

С данным договором тесно связаны различные виды договора подряда, сделок, направленных на выполнение работ и оказания услуг, сопутствующих поставке машин и оборудования. Исполнение договора этого вида предполагает заключение договора перевозки и страхования, а нередко также лицензионного договора, который заключается для того, чтобы обеспечить производство товаров, предусмотренных договором международной купли-продажи товаров.

В отечественной юридической литературе данный вид договора традиционно именовался договором внешнеторговой купли-продажи или договором купли-продажи (поставки) во внешней торговле. Однако, при этом понятия «внешнеторговая купля-продажа» и «внешнеторговая поставка» считались синонимами. В то же время в советском гражданском праве «купля-продажа» и «поставка» признавались разными договорами, которые регулировались неодинаково. Существовало мнение, что к отношениям по внешнеторговой купле-продаже (внешнеторговой поставке) подлежали применению нормы отечественного права, относящиеся к купле-продаже, но не к поставке.

Основным документом международного права в этой сфере является Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Документ А CONF. 97/18, ANNEX 1) (Вена, 11 апреля 1980 г.) – далее Венская конвенция, Конвенция. Конвенция является международным соглашением, вводящим единообразное регулирование международных сделок купли - продажи товаров и основанным на компромиссе подходов романо - германской и англо – американской правовых систем. При этом Конвенция пользуется поистине всемирным признанием: на 1 января 2002 г. она действовала для 61 государства, общая доля которых в мировой торговле составляет более двух третей, и их число продолжает увеличиваться. Все это превращает Конвенцию в уникальный правовой акт, до сих пор не имевший аналогов в истории юриспруденции.

Вопрос о действии Венской конвенции на территории Республики Казахстан не вполне ясен. Грамота о присоединении СССР к Конвенции была сдана на хранение Генеральному секретарю ООН 16 августа 1990 г. Соответственно, Конвенция вступила в силу для СССР и входящей тогда в ее состав КССР 1 сентября 1991 г. согласно пункту 2 ее статьи 99. В ст.7 Переходных положений Конституции Республики Казахстан от 28 января 1993 года говорилось: «Международные договоры СССР применяются на территории Республики Казахстан, поскольку они не противоречат Конституции, законам и международным договорам Республики Казахстан. Действие противоречащих положений названных договоров прекращается в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан». Однако за годы суверенитета Казахстан не делал заявлений ни о пролонгации, ни о прекращении действия на его территории Венской конвенции.

Во всяком случае, на сегодняшний день, в перечне стран-участниц Конвенции на сайте UNCITRAL Казахстан не значится.

Понятие «международная купля-продажа товаров» в силу Венской Конвенции определяются с помощью нескольких критериев.

Во-первых, имеет значение субъектный состав контракта, т.е. кто является его сторонами. Обязательным условием для признания контракта договором международной купли-продажи, подпадающим под регулирование этой Конвенции, является местонахождение коммерческих предприятий сторон контракта в разных государствах. При этом термин "коммерческое предприятие стороны" имеет специальное значение и характеризует место основной деятельности стороны (place of business). Ни национальная (государственная) принадлежность сторон, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости Конвенции (ст.1). Это означает, что в силу Конвенции не будет признан международным контракт купли-продажи, заключенный между находящимися на территории одного государства фирмами разной государственной принадлежности.

В то же время будет считаться международным контракт купли-продажи, заключенный фирмами одной государственной принадлежности, но коммерческие предприятия которых находятся в различных государствах.

Во-вторых, важен предмет договора.

В силу Конвенции основные обязанности продавца - это поставить товар, передать документы и титул на товар в соответствии с требованиями договора и конвенции (ст.30). Основные же обязанности покупателя - уплатить цену за товар и принять поставку в соответствии с требованиями договора и Конвенции (ст.53). В третьих, существенно и то, что объектом договора является движимое имущество, приобретаемое не для личного, семейного или домашнего использования.

Договор международной купли-продажи следует отличать от довольно распространенного во внешней торговле договора запродажи, представляющего собой разновидность предварительного договора, т.е. соглашения о заключении договора в будущем.

2. Порядок заключения и форма договора

Одной из основных предпосылок для последующего успешного осуществления внешнеэкономических операций является правильное оформление договоренностей.

Заключение договоров состоит из двух основных стадий. Это предложение заключить контракт (оферта) и принятие предложения (акцепт). (Порядок заключения контракта регулируется Венской конвенцией в статьях 14-24).

Оферта должна удовлетворять двум требованиям: содержать в себе все существенные пункты предполагаемого договора и быть адресованной конкретному лицу или неопределенному кругу лиц при условии возможной индивидуализации одного или нескольких из них, желающих принять предложение. В последнем случае имеет место так называемая публичная оферта, широко применяемая в торговле и иных сферах обслуживания граждан. При отсутствии одного из указанных требований нет и предложения о заключении договора. На практике часто встречаются обращения к публике или отдельным лицам, которые не имеют силы оферты, их следует рассматривать как приглашения к переговорам по поводу заключения договора. Сюда относятся различные формы рекламы (каталоги, буклеты) и объявления. Они не связывают лиц, распространяющих данную информацию, какими-либо юридическими обязанностями по заключению договоров.

“Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. Оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней”. (ст.15 Венской конвенции 1980г.)

Однако в практике и законодательстве отдельных стран по вопросу о “связующей силе” оферты, т.е. права оферента отозвать оферту до ее акцепта адресатом существуют некоторые расхождения.”. Например, ”в странах “общего права”, прежде всего в Англии; оферент в принципе сохраняет право отозвать оферту в любой момент до ее акцепта контрагентом, обоснованием чему служит требование “встречного удовлетворения” оферент юридически не связан своим предложением”.

Под акцептом понимается согласие адресата, данное в установленный срок, заключить договор на условиях предложенных оферентом. По своему содержанию акцепт должен отвечать условиям, сформулированным в предложении заключить договор. “Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет встречную оферту” (п.1 , ст.19. Венской конвенции 1980г.). Но если изменения незначительны и оферент не возражает, то оферта считается акцептированной (п.2, ст.19 Венской конвенции 1980г.).

Договор считается заключенным, когда две стороны - экспортер и импортер достигли соглашения в торговой сделке по всем ее существенным условиям. Местом заключения договора по законодательству Республики Казахстан и ряда других стран считается место получения акцепта, но в странах “общего права” действует так называемая “теория почтового ящика”, в силу которой, местом заключения договора, считается та страна откуда отправлен акцепт.

Более подробно о стадиях и возможных вариантах заключения внешнеторгового договора смотрите приложение № 1 – Технологию международной торговой сделки.

Существуют две теоретически возможные формы внешнеэкономического договора: устная и письменная. Причем письменная форма представляет собой либо фиксацию волеизъявления сторон на материальном носителе в единый документ, подписанный сторонами, либо сообщения, переданные по телеграфу, телефаксу и т.п. Венская конвенция ООН 1980 г. допускает заключение договора международной купли-продажи в любой форме, в том числе и в устной (ст. 11). Факт заключения договора может доказываться любыми средствами, включая и свидетельские показания. Однако при присоединении к Конвенции государство может сделать специальное заявление об обязательности письменной формы договора, если коммерческое предприятие одной из сторон договора находится в таком государстве (ст. 12). Такое заявление при присоединении к Конвенции сделал СССР.

В соответствии с п.3 ст. 153 Гражданского кодекса Республики Казахстан "несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки". Статья 1104 ГК РК гласит, что: "Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права Республики Казахстан. Внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо Республики Казахстан или гражданин Республики Казахстан, совершается, независимо от места заключения сделки, в письменной форме. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Республике Казахстан, - праву Республики Казахстан".

Исходя из требований валютного законодательства, казахстанским участникам ВЭД следует помнить, что если договор с иностранным контрагентом заключен путем обмена факсами, письмами (т.е. отсутствует единый документ, подписанный сторонами и соответствующий строгим требованиям валютного, таможенного и налогового законодательства), то при взаимодействии с контролирующими органами у них возникнет масса проблем. В Инструкции об организации экспортно-импортного валютного контроля в Республике Казахстан, утвержденной Постановлением Правления Национального Банка Республики Казахстан от 5 сентября 2001 года N 343 говорится, что в случае заключения договора с нерезидентом по факсу экспортер/импортер вправе представить в таможенный орган и банк его факсимильную копию с обязательством представления оригинала либо нотариально засвидетельствованной копии договора в течение одного месяца с даты оформления паспорта сделки. После представления экспортером/импортером оригинала либо нотариально засвидетельствованной копии договора, должностное лицо таможни и банка осуществляет сверку с факсимильной копией, принятой ранее при формировании досье по паспорту сделки по экспорту/импорту, и в случае их идентичности заверяет факсимильную копию договора надписью "копия верна" и личной номерной печатью. В случае несоответствия текстов оригинала договора и его факсимильной копии уполномоченные органы обязаны направлять информацию по данному факту в правоохранительные органы. Во избежание таких проблем, рекомендуем все же заранее составить соответствующий воле сторон документ-договор, подписать его со своей стороны и по почте переслать его своему контрагенту с целью его подписания. Возвратившийся от контрагента договор и следует использовать в дальнейшей работе с контролирующими органами.

В случае поставки товаров по сделкам, заключенным через телекоммуникационную сеть, а также при отсутствии контрактов (договоров, соглашений) оформление паспорта сделки в целях экспортно-импортного валютного контроля осуществляется на основании инвойса, содержащего все необходимые сведения для заполнения граф паспорта сделки, а по долгосрочным договорам, не устанавливающим сумм и других необходимых для заполнения паспорта сделки данных - приложений к таким договорам, спецификациям или инвойсам, в зависимости от того, как это предусмотрено условиями договора. При этом экспортеры/импортеры должны обеспечить идентификацию переводимых сумм в соответствии с номером паспорта сделки и реквизитами таких инвойсов, приложений или спецификаций, о чем уполномоченному банку необходимо извещать экспортера/импортера при оформлении паспорта сделки.

3. Условия и структура внешнеторгового договора

Условия договора купли-продажи включают согласованные сторонами и зафиксированные в документе статьи, отражающие взаимные права и обязанности контрагентов. Стороны контракта самостоятельно выбирают те или иные формулировки статей договора, руководствуясь ситуацией на рынке, торговыми обычаями и потребностями сторон. Кроме того, некоторые условия договора могут определяться международными и другими соглашениями либо общими условиями торговли, на которые в контракте в этом случае делаются ссылки.

Условия договора принято делить на существенные и несущественные. Существенными условиями считаются такие статьи договора, при невыполнении которых одним из партнеров другая сторона может отказаться от принятия товара, расторгнуть сделку и взыскать понесенные убытки. При нарушении несущественного условия другая сторона не имеет права отказаться от принятия товара и расторгнуть сделку, а может только требовать исполнения обязательства и взыскания убытков. Понятие существенных и несущественных условий зависит от конкретной сделки. Обычно к существенным условиям относят предмет, качество, цену и ряд других условий договора.

В международной практике существует обычай, согласно которому стороны сделки должны договориться об определенном минимуме условий договора, чтобы он считался действительным. В указанный минимум входят следующие условия: предмет договора, цена и срок исполнения сделки.

Структура и содержание договора носят во многом индивидуальный характер и определяются как спецификой предмета сделки, так и степенью близости контрагентов. В целом внешнеэкономические сделки обычно содержат следующие основные статьи, располагаемые в определенной последовательности:

1. Определение сторон и предмет договора

Наименование и полная характеристика товара.

Полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страна происхождения товара и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и/или национальные стандарты на продукцию. Качество товара.

Тара/упаковка, маркировка товара.

Наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором "Коды для видов груза, упаковок и материалов упаковок (с дополнительными кодами для наименований упаковок)". Описание и требования к маркировке товара.

Объем, вес, количество товара.

Объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах изменения.

Текст договора начинается с преамбулы, в которой указывается полное юридическое наименование сторон, заключивших договор. Традиционно первым указывается наименование продавца, и вторым – наименование фирмы - покупателя.

Предметом внешнеэкономического договора в целом, может быть продажа и поставка того или иного товара, оказание каких-либо услуг, а также передача того или иного вида технологии. Поэтому в соответствующей статье договора в краткой форме определяется вид внешнеторговой сделки (купля-продажа, аренда, подряд), а далее указывается сам объект операции. Во избежание возможных осложнений в процессе исполнения сделки предмет договора следует указывать детальным образом, делая в необходимых случаях ссылки на образцы или технические описания. Если по договору поставляется неоднородный товар, то в этом случае подробный перечень всех поставляемых сортов, видов, марок указывается в отдельном документе – спецификации, которая оформляется как приложение к договору.

Если предметом сделки выступает один товар, но со сложными техническими характеристиками, то подробное описание предмета соглашения дается в специальных разделах, которые называются «технические условия» или «технические спецификации» (они также могут оформляться как приложения к контракту), а в самом разделе о предмете договора дается краткое описание товара и делается ссылка на соответствующий раздел или приложения.

Следует иметь в виду, что наименование товара дается, как правило, в соответствии с таможенной классификацией страны назначения (в Казахстане в качестве таковой выступает Товарная номенклатура, применяемая при осуществлении внешнеэкономической деятельности, см. Приказ Таможенного комитета МГД РК от 22 января 2001 года N 22 "О классификации товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности") или согласно международным стандартам.

Количественные характеристики предмета договора могут устанавливаться как в статье «Предмет договора», так и в специальной статье «Количество товара».

При определении количества товара в договоре стороны должны согласовать: единицу измерения количества, систему мер и весов, порядок установления количества.

Количество товара в договоре определяется единицами веса, объема, длины, в штуках и т.д.

Выбор единицы измерения зависит от характера самого товара и сложившейся практики международной торговли. При этом могут использоваться не только метрические, но и условные единицы и нестандартные единицы измерения (мешок, пачка, бутыль).

Обычай в международной торговле отдельными товарами закрепил за теми или иными предметами сделок традиционные единицы измерения. Так, например, при поставках нефти количество товара обычно указывается в баррелях, при поставках зерновых – в бушелях. В этом случае также целесообразно указать метрический эквивалент выбранной единицы измерения. В случае необходимости приводится количество товара в единицах изменения в соответствии с таблицей единых измерений, приведенной в ТН ВЭД.

В договоре оговаривается также, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара. В зависимости от этого различают: вес брутто - вес товара вместе с внутренней и внешней упаковкой, включая упаковочные материалы; вес легальный нетто - вес товара без всякой упаковки; вес брутто за нетто - вес товара с тарой, когда стоимость тары приравнивается к стоимости товара (в тех случаях, когда вес тары составляет не более 1-2 % веса товара и цена тары мало отличается от цены такой же весовой единицы товара - мешки, полиэтиленовые пакеты). В этом случае весом тары как бы пренебрегают и брутто принимается за нетто.

Статья «качество товара» обязательно присутствует в каждом договоре. Согласно торговым обычаям некоторых стран, договоры, в которых отсутствует оговорка о качестве товара, могут быть признаны недействительными.

В этой статье стороны устанавливают качественные характеристики товара, т.е. совокупность свойств, определяющих его пригодность для использования по назначению. Стороны договора должны стремиться к тому, чтобы дать наиболее полную качественную характеристику предмета сделки.

Выбор способа определения качества зависит от характера товара, от практики, сложившейся в международной торговле данным товаром, и других условий.

1. По стандарту. При поставке товара по стандартам стороны могут выбрать и зафиксировать как национальный стандарт продавца, так и международный стандарт, а в некоторых случаях и стандарт фирмы-покупателя. Этот способ предполагает поставку товара по качеству, соответствующему определенному стандарту. Стандарт - это документ, в котором дается качественная характеристика товара. В контракте достаточно сослаться на номер и дату стандарта и указать организацию, его разработавшую.

2. По техническим условиям. По техническим условиям (описанию) продаются и покупаются главным образом машины и оборудование, а также другие товары, на которые отсутствуют стандарты или к которым предъявляются специальные требования по качеству. Технические условия содержат подробную техническую характеристику товара, описание материалов, из которых он должен изготовляться, правила и методы проверки и испытаний.

Технические условия приводятся или в самом тексте договора, или в приложении к нему.

3. По спецификации, указанной в договоре. Спецификация содержит обычно необходимые технические параметры, характеризующие товар. Спецификации могут составляться экспортерами, импортерами, различными ассоциациями и другими организациями - как национальными, так и международными.

В договоре в этом случае необходимо указать организацию, составившую спецификацию, и привести основные показатели этой спецификации.

4. По образцу. Этот способ предполагает установление качества товара в договоре в соответствии с определенным образцом, согласованным и подтвержденным сторонами и являющимся эталоном. В контракт, как правило, вносится указание относительно количества отобранных образцов и порядка сличения поставленного товара с образцом. Обычно принято отбирать три образца. Один образец хранится у покупателя, второй - у продавца, третий - у какой-либо нейтральной организации (например, торговой палаты), указанной в контракте. Такой способ установления качества товаров часто используется в торговле потребительскими товарами, а также при заключении сделок на выставках и ярмарках.

5. По предварительному осмотру. В договоре этот способ обозначается словами "осмотрено-одобрено". При этом способе покупателю предоставляется право осмотреть всю партию товара в установленный срок. Продавец гарантирует качество товара таким, каким его осмотрел и одобрил покупатель. В этом случае продавец за качество фактически поставленного товара не отвечает, если только в товаре не было скрытых недостатков, которые покупатель при осмотре товара установить не мог и о которых ему не было сообщено до совершения сделки.

6. По содержанию отдельных веществ в товаре. Этот способ определения установление в договоре в процентах минимально допустимого содержания полезных веществ и максимально допустимого содержания нежелательных элементов или примесей.

7. По выходу готового продукта. При этом способе в договоре устанавливается показатель, определяющий количество конечного продукта, который должен быть получен из сырья. Этот показатель может быть установлен как в процентах, так и в абсолютных величинах.

8. По хорошему (справедливому) среднему качеству - ФАК (fair average quality). Этот способ применяется в основном в договорах на зерновые. В договоре делается указание, что качество товара должно соответствовать справедливому среднему качеству зерна в определенный период и в установленном месте отгрузки.

9. По натурному весу. Этим способом определяется качество зерновых. Натурный вес, выраженный в килограммах одного гектолитра (объемной единицы) зерна (форма, величина зерна, наполненность, удельный вес) и дает представление о количественных выходах муки и крупы из него. Показатели натурного веса обычно применяются с другими показателями (например, содержание посторонних примесей в зерне).

10. Способ "тель-кель" означает поставку товара "каким он есть". В этом случае продавец не несет ответственности за качество поставляемого товара. Покупатель обязан принять товар независимо от его качества, если он соответствует наименованию (виду, сорту), указанному в договоре.

В статье «Качество товара» стороны могут также предусмотреть метод проверки качества продавцом, а также вид документа, подтверждающего соответствие качества поставленного товара конкретным требованиям.

Основным документом, подтверждающим качество товара, является сертификат качества, выдаваемый либо фирмой-изготовителем, либо нейтральной организацией, осуществляющей проверку качества товара.

В практике международной торговли род упаковки зависит от её назначения: для рекламных целей, для расфасовки, сохранности товаров в различных внешних средах и т.п.

Разделы об упаковке и маркировке включают в договор, когда по роду товара упаковка является необходимой. При этом в статье указываются вид и характер упаковки, её качество, размеры, способы оплаты, а также нанесение на упаковку каждого места маркировки.

Маркировка грузов – товаросопроводительная информация, содержащая реквизиты импортера, номер договора, номер транса, весогабаритные характеристики мест, номер места и число мест в партии или трансе. Она является указанием транспортным фирмам, как обращаться с грузом, и при необходимости используется для предупреждения об опасности обращения с грузом. Маркировка грузов безусловная обязанность продавца. Реквизиты маркировки согласуются сторонами и указываются в договоре. Маркировочные отметки должны быть нанесены на каждое грузовое место.

2. Цена и сумма договора

Общая сумма договора и цена за единицу товара в валюте, цены с приведением краткого наименования базиса поставки в соответствии с международными правилами толкования стандартных формулировок условий поставки товара ("Инкотермс - 2000").

Цена в договоре указывается в денежных единицах определенной валюты за количественную единицу на согласованном базисе поставки. При этом стороны оговаривают, как понимается установленная цена, т.е. входят ли в нее расходы, связанные с отправкой груза, за тару, упаковку, маркировку и др. Наиболее распространенным методом определения цены товаров в международной торговле является указание цены договора с приведением базиса поставки согласно Инкотермс. Цена в договоре может быть установлена за определенную количественную единицу товара, обычно применяемую в торговле данным товаром.

Способ фиксации цены может быть разным (твердая, подвижная, скользящая, цена, фиксируемая в процессе исполнения договора).

Твердая цена вносится в договор после согласования между сторонами на переговорах и не подлежит изменению в ходе исполнения договора. Однако необходимо помнить, что данный способ лучше всего подходит для краткосрочных сделок (1-1,5 г.). Фиксация твердой цены в договорах с более длительным сроком исполнения может привести к тому, что договорная цена будет существенно отличаться от текущей рыночной цены, а это невыгодно одной из сторон.

Цены с последующей фиксацией в договоре не указываются. В этом случае в статье «Цена товара» описывается способ установления цены в будущем, т.е. на момент исполнения договора.

Скользящая цена предусматривает фиксацию исходной (базисной) цены в договоре, которая в течение исполнения соглашения может измениться по согласованному сторонами методу при изменении ценообразующих элементов. Подобный способ установления цены при поставке сырьевых товаров иногда называют также подвижной ценой. В этом случае цена договора увязывается с изменениями рыночной цены данного товара к моменту его поставки. В договоре обязательно указывается источник, по которому следует судить об изменении цен, а также оговаривается допустимый минимум и максимум отклонения рыночной цены от договорной. В случаях, когда цена за единицу товара и сумма договора не могут быть точно установлены на дату подписания договора, приводится подробная формула цены либо условия ее определения с таким расчетом, чтобы при реализации всех оговоренных условий можно было однозначно установить цену товара и сумму договора. Следует учитывать, что при оформлении паспорта сделки по экспорту/импорту по договорам, предусматривающим ориентировочные цены на поставляемый товар в паспорте сделки в разделе "Особые отметки" указывается, что цены являются ориентировочными. При установлении фактической стоимости товара дополнительный лист к паспорту сделки оформляется на основании документов, подтверждающих фактическую стоимость товара.

3. Условия платежа

Дается описание условий платежа.

Указываются наименование и код валюты, в которой будет производиться платеж, в соответствии с классификатором, используемым для целей таможенного оформления, сроки платежа и условия рассрочки при ее предоставлении, а также обязательный перечень документов, передаваемых Продавцом Покупателю и подтверждающих факт отгрузки, стоимость и номенклатуру отгруженных товаров.

Указываются полные наименование и почтовые адреса банков (филиалов) сторон, номера счетов, платежные реквизиты.

Положения договора об условиях расчетов составляются с учетом предписаний международных договоров и действующих норм национального законодательства. Следует учитывать императивное требование казахстанского законодательства осуществлять платежи и переводы по операциям между резидентом и нерезидентом в иностранной валюте и тенге только через их банковские счета.

Регулирование международных расчетов осуществляется, актами Международной торговой палаты: Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов (редакция 1993 г.), Унифицированными правилами по инкассо (редакция 1996 г.). Указанные документы активно применяются при осуществлении расчетов банками всего мира.

Рекомендуется предусматривать аккредитивную форму платежа или другую форму, гарантирующую безусловное поступление валютной выручки при экспорте товаров, а также предоставление гарантий на возврат платежа, ранее переведенного в оплату импортируемых товаров в случае их непоступления. Использование аккредитива выгодно казахстанскому экспортеру, но крайне невыгодно его иностранному контрагенту, поскольку он вынужден на определенное время заморозить свои активы для создания гарантий платежа продавцу.

В мировой практике достаточно часто в качестве средства платежа используется вексель. В Казахстане уполномоченный банк, обслуживающий счет экспортера/импортера, проводящего платежи с использованием векселя, осуществляет проверку текста векселя и уведомляет в письменной форме таможенный орган не позднее трех рабочих дней с даты поступления векселя в банк о его соответствии вексельному законодательству Республики Казахстан (наличие обязательных реквизитов, непрерывность ряда индоссаментов и др.). В обязанности экспортера, осуществляющего внешнеторговые операции с использованием в качестве средства платежа векселя, входит немедленная передача уполномоченному банку и таможенному органу документов, подтверждающих получение платежа по векселю или передачу прав на него третьему лицу.

При определении цены следует указать валюту, в которой оценивается товар (работа, услуга), в соответствии с классификатором, используемым для целей таможенного оформления.

Приказом Государственного таможенного комитета Республики Казахстан от 27 февраля 1998 года N 80 утвержден классификатор валют, используемых для таможенных целей.

При расчетах используется валюта, которая как минимум для одной из сторон является иностранной. Соответственно, возникает проблема перевода обязательства, выраженного в иностранной валюте, в национальную валюту, а также проблема страхования валютных рисков от изменения стоимости национальной валюты. Это в свою очередь влечет за собой появление в договоре специального раздела - "Валютная оговорка", содержащего привязку денежного обязательства к какой либо стабильной валюте, валютной корзине, международной денежной (расчетной) единице (Евро, СПЗ) или драгоценному металлу (золотовалютная оговорка). Кроме того, использование иностранной валюты влечет за собой применение валютного законодательства, абсолютное большинство норм которого носит императивный характер. Идеальная ситуация, когда валюта цены и валюта платежа совпадают. При их несовпадении необходимо четко сформулировать валютную оговорку т.е. механизм пересчета валюты цены в валюту платежа. В соответствии с казахстанским законодательством, если код валюты по договору не совпадает с кодом валюты платежа, уполномоченный банк вправе до зачисления на банковский счет экспортера/импортера с его согласия провести конвертацию поступивших денег на валюту, предусмотренную условиями договора, по согласованному с экспортером/импортером курсу. В случае отказа экспортера/импортера провести указанную конвертацию, экспортер/импортер обязан оформить дополнительный лист к паспорту сделки по экспорту/импорту и представить в таможенный орган расчет курса валюты по договору к валюте платежа с необходимыми пояснениями. Таможенный орган проверяет указанный расчет с точки зрения соответствия условиям договора и реальности курса, используемого в расчете и, в случае признания расчета обоснованным, учитывает в дальнейшем поступление/возврат денег/товара в новой валюте.

Расчеты осуществляются через официальные курсы иностранных валют, устанавливаемые Национальным Банком Республики Казахстан, либо через кросс-курс иностранных валют к тенге, устанавливаемый Национальным Банком Республики Казахстан на дату платежа. Допускается расхождение с официальным курсом Национального Банка Республики Казахстан или с кросс-курсом, рассчитанным на основании официального курса Национального Банка Республики Казахстан, в пределах не более 5%. В случае заключения договора в валюте, по которой Национальный Банк Республики Казахстан не производит установление официального курса, пересчет осуществляется по текущему рыночному курсу этой валюты к доллару США, сообщаемому экспортеру/импортеру уполномоченным банком. После чего пересчет в тенге осуществляется по официальному курсу тенге к доллару США, установленному Национальным Банком Республики Казахстан. В случае признания представленного экспортером/импортером расчета необоснованным, таможенный орган направляет письменное обращение в Национальный Банк Республики Казахстан с просьбой предоставить информацию о фактическом рыночном курсе этой валюты на день платежа к курсу любой из валют, к которой Национальным Банком Республики Казахстан устанавливается официальный курс тенге. На основании полученной информации таможенный орган пересчитывает фактически поступившую сумму в валюте платежа по экспорту или фактически поступивший товар по импорту через кросс-курс иностранных валют к тенге, о чем письменно уведомляет экспортера/импортера и делает соответствующую отметку в досье по экспорту/импорту.

При формулировании условий платежа в первую очередь необходимо учитывать разделение всех валютных операций на текущие и связанные с движением капитала. Как известно, срок 120 дней является одним из критериев этого разграничения. Экспортер/импортер обязан принять необходимые меры для осуществления лицензирования/регистрации операции, связанной с движением капитала, в соответствии с нормативными правовыми актами Национального Банка Республики Казахстан в следующих случаях:

1) непоступление/непроведение платежа в срок, превышающий 120 дней с даты таможенного оформления товара на территории Республики Казахстан;

2) неосуществление таможенного оформления товара на территории Республики Казахстан в срок, превышающий 120 календарных дней с даты оплаты/перевода денег, в том числе оплаты по векселю.

4. Срок поставки

Приводится порядок поставки товаров, т. е. дата завершения поставок и/или график поставок конкретных партий товара с указанием срока действия договора, в течение которого должны быть завершены поставки товаров и взаимные расчеты по договору.

Срок поставки - согласованные сторонами и предусмотренные в договоре временные периоды, в течение которых продавец должен передать предмет сделки покупателю. При этом предмет сделки может быть поставлен как единовременно, так и по частям. При единовременной поставке стороны указывают один срок поставки. При поставке по частям в договоре указываются сроки поставки для каждой партии.

Сроки поставки в договоре могут быть установлены следующими способами:

- определением фиксированной даты поставки;

- определением периода, в течение которого должна бать произведена поставка ( месяц, квартал, год);

- применением специальных терминов («немедленная поставка» «со склада» и т.д.)

Возможность досрочной поставки товара продавцом должна специально оговариваться в договоре. Если это не оговорено, то по обычаю досрочная поставка возможна только с согласия покупателя. Оговорка о досрочной поставке обычно предполагает и досрочную оплату товара покупателем. Согласно ст. 33 Венской конвенции продавец должен поставить товар: если договор устанавливает или позволяет определить дату поставки - в эту дату; если договор устанавливает или позволяет определить период времени для поставки - в любой момент в пределах этого периода, поскольку из обстоятельств не следует, что дата поставки назначается покупателем; или в любом другом случае - в разумный срок после заключения договора.

Во многих случаях в договор купли-продажи вносится и оговорка о дате поставки. Это позволяет сторонам сделки в дальнейшем избежать споров о точности соблюдения сроков поставки. Дата поставки определяется в зависимости от способов перевозки товара и может быть:

- датой транспортного документа, свидетельствующего о принятии товара к перевозке;

- датой складского свидетельства;

- датой подписания приемочно-сдаточного акта представителями продавца и покупателя.

Во избежание проблем с органами валютного регулирования и контроля сроки поставки товара должны увязываться с требованиями валютного законодательства Республики Казахстан ("правило 120 дней"). Импортер обязан принять все меры для ввоза в Республику Казахстан товара, эквивалентного сумме денег, уплаченной за него, а в случае не поставки товара - возврата ранее переведенных денег на свой банковский счет в уполномоченном банке в сроки, установленные договором, но не позднее 120 календарных дней с даты перевода, если иное не предусмотрено в лицензии, выданной Национальным Банком Республики Казахстан.

В соответствии с правилами экспортно-импортного валютного контроля, отсутствие в контракте условий, устанавливающих конкретные сроки возврата товара, отгруженного по экспортному контракту, в случае его неоплаты, если контрактом предусмотрена оплата товара после его вывоза с территории Республики Казахстан за исключением случаев, когда в качестве формы оплаты предусмотрен документарный подтвержденный аккредитив либо предоставлена банковская гарантия в качестве обеспечения исполнения обязательств нерезидентом, а также отсутствие в контракте условий, устанавливающих конкретные сроки возврата денег, переведенных в оплату импортируемого товара, в случае его непоставки, если контрактом предусмотрена оплата товара до его ввоза на территорию Республики Казахстан за исключением случаев, когда в качестве формы оплаты предусмотрен документарный подтвержденный аккредитив либо предоставлена банковская гарантия послужат для уполномоченного органа основанием для отказа в подписании паспорта сделки.

5. Условия приемки товара по качеству и количеству

Указываются место и сроки проведения инспекции качества и количества товара, наименование независимой экспертной организации, порядок предъявления рекламаций.

Если стороны не оговорили, как определять качество товара (по стандарту или техническим условиям, по образцу, на условиях осмотра и т. п.), при заключении договора следует указать, для каких целей закупается данное имущество. В такой ситуации продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями, то есть будет применен опосредованный способ определения качества товара.

Количество товара, подлежащего поставке на экспорт, определяется несколько иначе, чем в договорах на внутриказахстанские поставки. При подсчете количества товара следует иметь в виду, что в мировой практике применяются иные меры веса, чем в СНГ. Так, очень редко в железнодорожных транспортных накладных отечественные поставщики указывают вес товара в метрических тоннах, хотя это общепринятая зарубежная практика. Не всегда учитываются сезонные особенности, влияющие на количество экспортируемого товара: если, к примеру, груз перевозится зимой на открытом подвижном составе, в целях недопущения дисконта валютной выручки целесообразно определять количество груза не в сухих, а во влажных метрических тоннах. Во избежание расхождений количества товара при его приемке с параметрами, определенными российскими поставщиками при отгрузке, в договоре следует специально оговаривать методику проверки количества и по возможности использовать единые способы.

Так, в литературе приводится пример, когда при поставке лесоматериалов на экспорт большинство российских экспортеров применяют простой обмер объема либо определяют количество груза взвешиванием загруженных железнодорожных платформ (при этом качество и точность российского весового оборудования - отдельная проблема). В то же время в Финляндии, которая в Европе остается крупнейшим экспортером российского леса, принято определять объем лесопродукции способом, который открыл еще Архимед: вагон с бревнами просто высыпают в бассейн с водой и определяют вес по массе вытесненной воды. Расхождения между данными экспортера и импортера иногда достигают 20-30 %.

В договоре обязательно следует определить, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара (какой вес применяется - брутто, легальный вес нетто, вес брутто за нетто и т. д.), если данный вопрос не решен посредством применения базисов ИНКОТЕРМС.

Определение качества поставляемого товара зачастую затрудняется несоответствием ГОСТов применяемых в СНГ принятым во всем мире методам коммерческого контроля качества экспортируемых товаров. Например, качество экспортных металлов в соответствии с национальными ГОСТами проверяется методом проб, которые берутся из струи металла во время его плавки и розлива. А за рубежом принят контроль качества металлов путем координатного высверливания пробной партии. Ясно, что параметры металла могут не совпадать при применении этих различных способов, а это отразится на качестве предмета поставки. Поэтому во избежание расхождений позиций российской стороны и зарубежной относительно количества товара следует определить методику оценки и лучше всего определять качество товара не по отгрузке, а по доставке.

Качество товара определяется по стандарту, ТУ, спецификации, образцам, на условиях предварительного осмотра либо предварительного анализа. При импорте продовольственных товаров их качество подтверждается: сертификатом качества, выдаваемым на каждую партию товара государственной компетентной организацией страны происхождения товара, а при необходимости - нейтральной компетентной организацией, назначаемой по требованию покупателя за счет продавца; ветеринарным сертификатом, выдаваемым государственной ветеринарной службой страны происхождения товара; санитарным сертификатом.

С учетом возможных споров о качестве наряду с применением национальных сертификатов качество экспортируемых товаров следует подтверждать сертификатами, выдаваемыми международными инспекционными организациями, представительства которых есть в каждой стране мира, чье мнение - бесспорный аргумент в спорах о качестве.

Участникам ВЭД, формулируя условия договора о качестве товара, не следует слепо ссылаться на действующие ГОСТы и тем более зарубежные, поскольку до последних "наш" товар вряд ли "дотянет". Рекомендуется не полениться и составить подробную техническую спецификацию товара, четко выяснить все рекомендации контрагента. Это в первую очередь касается производителя товара, поскольку посредник вряд ли сможет выполнить все рекомендации партнера по качеству товара.

Рекомендуется в договоре указывать следующий порядок: приемка товара осуществляется при непосредственном участии независимой экспертной компании. Не стоит забывать и о распределении между сторонами обязанностей по оплате услуг этих компаний.

Претензии, предъявляемые покупателем к продавцу в связи с несоответствием качества и количества поставленного товара условиям договора, называют рекламациями.

Рекламации могут предъявляться покупателем только по таким вопросам, которые не являлись предметом приемки товара, произведенной в соответствии с условиями договора, а также в тех случаях, когда обнаружено, что предоставленные продавцом документы не соответствуют фактическим данным, характеризующим выполнение поставки товара.

Стороны в договоре устанавливают: порядок предъявления рекламации; сроки, в течение которых рекламация может быть заявлена; права и обязанности сторон в связи с предъявлением рекламации; способы урегулирования рекламации.

Рекламация предъявляется в письменной форме и содержит следующие данные: наименование товара, его количество и местонахождение; основание для рекламации с указанием, по каким именно недостаткам она может быть предъявлена; конкретные требования покупателя по урегулированию рекламации.

Рекламация обычно посылается заказным письмом с приложением всех необходимых доказательных документов. Датой предъявления рекламации считается дата почтового штемпеля отправления.

Продавец обязан рассмотреть рекламацию и сообщить по ней свое решение (подтвердить согласие или отказаться от удовлетворения ) без промедления, но не позднее срока, установленного в договоре.

6. Форс-мажор

Формулируются форс-мажор обстоятельства.

В целях ограничения ответственности в договоры включается запись о том, что при наступлении "обстоятельств непреодолимой силы" (или "форс-мажорных обстоятельств") срок исполнения обязательств для стороны, на которую воздействуют эти обстоятельства, отодвигается на весь период их действия и ликвидации последствий. В силу этого в интересах обеих сторон определить, что понимается под термином "форс-мажорные обстоятельства".

В договоре рекомендуется указать четкий перечень форс-мажорных обстоятельств. При этом не следует делать его закрытым. Кроме того, бессмысленно указывать в договоре на обстоятельства, которые не отвечают критериям "непреодолимой силы": непредотвратимость, непреодолимость, чрезвычайный характер, объективность. В частности, рекомендуется указать такие обстоятельства как война, гражданские беспорядки, забастовка охватившая соответствующую отрасль народного хозяйства, запрет компетентных органов государства в выдаче лицензий. Исходя из формулировки ст. 359 ГК РК и сложившейся судебной практики падение курса национальной валюты (яркий пример - апрель 1999 г.) не рассматривается в качестве форс-мажорного обстоятельства.

Во внешнеторговой практике принято подтверждать наличие форс-мажора документами (свидетельствами), которые выдают торгово-промышленные палаты тех стран, на территории которых имели место данные обстоятельства, - это своеобразный торговый обычай. При этом необходимо учитывать, что торгово-промышленная палата только документально констатирует наличие того или иного обстоятельства, расцениваемого одним из участников внешнеэкономических правоотношений как форс-мажорное. В случае спора по данному поводу заинтересованная сторона должна доказывать в суде, что данное обстоятельство имеет характер непреодолимого факта, освобождающего ее от несения ответственности: свидетельство национальной торгово-промышленной палаты не снимает с соответствующего участника внешнеэкономической деятельности обязанности по доказыванию форс-мажора.

7. Прочие условия и обстоятельства сделки

В специальных пунктах или разделах договора оговариваются другие условия и обстоятельства сделки (гарантийные обязательства, лицензионные платежи, техническая помощь, сборка, наладка и монтаж оборудования, обучение персонала, информационные и другие услуги).

При заключении договора стороны должны четко распределить между собой многочисленные обязанности, связанные с доставкой товара от продавца к покупателю (транспортировка, страхование в пути, оформление таможенных документов и т.д.).

При поставках машин и оборудования в договоре формулируются обязательства продавца относительно гарантии качества и технических характеристик товара. При этом стороны согласуют: сроки гарантий, обязанности продавца в течение гарантийного периода, порядок предъявления претензий.

Гарантийные сроки устанавливаются сторонами сделки с учетом сложившейся международной практики и вида товара. В пределах согласованного срока продавец несет ответственность за качество поставленного товара и его эффективную эксплуатацию. В договоре перечисляются также случаи, на которые гарантии не распространяются (неправильное хранение, ненадлежащая эксплуатация). Гарантия может не распространятся на быстроизнашивающиеся детали и запасные части.

В случае обнаружения дефектов покупатель в течение гарантийного периода имеет право предъявить продавцу претензии по качеству. В договоре стороны указывают возможные способы удовлетворения обоснованных рекламаций: устранение дефекта, частичная или полная замена товара.

В зависимости от условий договора обязанность страхования лежит либо на продавце, либо на покупателе. Если же формой сделки эта обязанность не оговорена, то сторона, на которой лежит риск случайной гибели товара в период транспортировки, сама заинтересована в его страховании.

Условия договоров должны включать также обязательства экспортеров предоставлять покупателям страховые полисы или сертификаты (в том случае, когда продавец обязан страховать товар), которые включаются в список документов для предоставления к оплате. Если предметом сделки являются машины и оборудование, то договоры могут включать и другие статьи: технические условия, обязательства по техническому обслуживанию, условия командирования специалистов и др.

В случае продажи результатов творческой деятельности, в частности лицензий, ноу-хау, в договор включаются статьи о конфиденциальности, о договорной территории и ряд других статей.

Специальные вопросы договора, прежде всего технические условия, характер упаковки и маркировки и ряд других, могут быть включены в основной текст договора, а могут также оформляться приложениями к договору, являющимися его неотъемлемой частью.

Для унификации понимания прав и обязанностей сторон договора были разработаны базисные условия поставки, которые определяют обязанности продавца и покупателя по доставке товаров, устанавливают момент перехода риска случайной гибели или порчи товара с продавца. Базисные условия вырабатываются на основе международной торговой практики.

Они упрощают операции, связанные с поставкой товаров, являются общепризнанными в международной торговле и определяются как правило, торговыми обычаями, сложившимися в коммерческой практике отдельных стран, портов, отраслей торговли.

Базисными условиями поставки они называются потому, что устанавливают базис (основу) цены товара в зависимости от того, кто несет расходы, связанные с доставкой товара от продавца-экспортера к покупателю-импортеру.

В цену сделки включаются расходы, которые берет на себя продавец согласно своим обязанностям по базисному условию поставки и включает их в счет-фактуру.

Большую работу по выработке общего подхода к толкованию коммерческих терминов провела Международная торговая палата, которая с 1936г. издает «Международные правила толкования терминов» («ИНКОТЕРМС») (последняя редакция Инкотермс – 2000г.).

«Инкотермс» применяется в тех случаях, когда в Договоре сделана ссылка на них. При несовпадении условий договора и положений «Инкотермс» приоритет имеют условия Договора. Применение Инкотермс на практике особых сложностей не представляет. Необходимо лишь корректно ссылаться на соответствующий базис поставки и помнить, что Инкотермс регулирует лишь самые основные условия поставки товаров, а не все обязательства сторон по договору международной купли-продажи в полном объеме.

За их рамками остаются:

- конкретный способ доставки продавцом товара в пункт назначения;

- распределение расходов по погрузке/выгрузке товара;

- срок страховки, а также условия страхования выше минимальных;

- действия, совершение которых контрагентом целесообразно или желательно при конкретных условиях поставки товаров;

переход права собственности (титула);

условия перевозки.

Эти обязанности сторон должны оговариваться в договоре.

Правила толкования международных коммерческих терминов Инкотермс, как и любой модельный документ, не имеет обязательной силы и применяется лишь в случае их включения сторонами в контракт соответствующей оговорки. При этом не достаточно просто упомянуть какую-то аббревиатуру базиса поставки. Обязательно указывать название документа, где дается расшифровка этого термина, и его редакцию, например: “FOB New York Incoterms 2000”. В случае отсутствия такой ссылки на конкретную редакцию Инкотермс, при разрешении спора в судебном порядке суд может применить соответствующие национальные правила, которые могут существенно отличаться от Инкотермс.

Так, толкование термина FOB в американской практике было сформулировано еще в 1919 году в сборнике «Американских международных торговых терминов». Сегодня базисные условия поставки в США закреплены в Единообразном торговом кодексе (ЕТК), статья 2-319 (F.O.B. и F.A.S) и 2-320 (C.I.F. и C.&F.) Сформулированные в этом документе базисные условия поставки применяются не только в США, но и в некоторых других странах, например в Канаде. Однако, несмотря на сходные аббревиатуры, содержание этих условий поставки существенно отличается от принятого в Инкотермс.

Более подробно – смотрите приложение № 2 «Основное содержание базисных условий поставки Инкотермс 2000».

8. Рассмотрение споров

Приводится порядок предъявления и рассмотрения неурегулированных претензий, порядок платежей по претензиям, рассмотрение спорных вопросов в арбитраже. Указывается, правом какого государства будут регулироваться отношения по договору.

Порядок разрешения споров между сторонами регулируется арбитражной оговоркой, содержащей договоренность сторон о передаче споров на рассмотрение в арбитраж, или т.н. пророгационным соглашением, т.е. соглашением сторон о передаче споров на рассмотрение в суд какого-либо государства. Арбитражная оговорка представляет собой одно из условий, содержащееся во внешнеэкономическом договоре, согласно которому стороны договариваются о передаче в международный коммерческий арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними из данного договора. Арбитражная оговорка характеризуется независимостью. Закон предъявляет определенные требования к арбитражной оговорке. Она должна указывать на конкретный арбитраж. В противном случае оговорка может быть признана недействительной и, следовательно, государственный суд может принять иск к рассмотрению. Следует избегать определения в качестве места рассмотрения спора такие страны как Китай, КНДР, Вьетнам, некоторые страны СНГ, поскольку судьи при вынесении решений руководствуются в первую очередь политическими соображениями и защищают интересы своих компаний.

В национальном законодательстве практически всех странах мира закрепляется возможность сторон внешнеэкономического договора самим выбирать применимое к отношениям из договора национальное право. В казахстанском законодательстве, в ст.1112 зафиксировано, что договор регулируется правом страны, выбранным соглашением сторон, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Казахстан. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть явно выражено или прямо вытекать из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности. Стороны договора могут избрать применимое право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Выбор применимого права может быть сделан сторонами договора в любое время, как при заключении договора, так и в последующем. Стороны могут также в любое время договориться об изменении применимого к договору права. Таким образом, если применимым правом будет избрано право России, то к сделке будет применяться гражданское законодательство России, прежде всего ГК РФ. Если в качестве применимого будет выступать право Германии, то к правам и обязанностям сторон по сделке будет применяться Германское гражданское уложение; если право Франции - французский Гражданский кодекс, право США - Единообразный торговый кодекс США и т.д.

Следует избегать избрание в качестве применимого англо-американского законодательства, поскольку последнее характеризуется следующими чертами: 1) прецедентным характером - основу права составляют не законы, принимаемые парламентом, а многочисленные судебные прецеденты т.е. решения судов, принятые по конкретным делам и служащие примером для разрешения подобных дел; 2) большой ролью судейского усмотрения при разрешении споров (в случае, если спор будет рассматриваться в данном государстве); 3) значительной ролью торговых обычаев.

Отсутствие волеизъявления сторон в отношении применимого права означает, что выбор права осуществляет суд, компетентный рассматривать данный спор. При этом суд руководствуется коллизионными нормами своего законодательства, используя коллизионную норму, действовавшую на момент заключения договора. Следует иметь в виду, что если стороны, коммерческие предприятия которых находятся в странах СНГ, не избрали применимое право, то применяется право места совершения сделки (п. "е" ст. 11 Соглашения стран СНГ от 20.03.92 о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности). В этой связи, следует сказать, что применительно к внешнеэкономическим контрактам важное значение имеют 2 вида международных договоров.

К первому из них относятся договоры, устанавливающие режим торговли между двумя государствами или группой государств, например, договоры о внешнеэкономическом сотрудничестве, товарообороте и платежах.

Договоры второго вида содержат гражданско-правовые правила, регулирующие имущественные отношения, возникающие из внешнеэкономических сделок.

При составлении контракта и согласовании его условий с зарубежным партнером прежде всего необходимо проверить, действуют ли в отношениях между Казахстаном и государством, к которому принадлежит зарубежный контрагент, международные договоры первого вида. Правовой режим межгосударственной торговли непосредственно влияет на уровень цен. Межгосударственные договоренности о контингентах взаимопоставляемых товаров создают соответствующие предпосылки для получения лицензий и иных разрешений, если они необходимы, а по вопросам платежей - предопределяют контрактные условия о расчетах, в том числе и о валюте платежа.

Более подробно с применяемыми государствами СНГ нетарифными ограничениями во внешней торговле вы можете в Приложении № 3.

9. Санкции

Указываются санкции за ненадлежащее исполнение обязательств сторон, в частности, за просрочки в поставке товара и/или просрочки в оплате стоимости товара, а также поставки товара ненадлежащего количества и качества.

Вопрос об ответственности сторон зависит, во первых, от применимого к договору права, в т.ч. международных договоров, прежде всего Венской конвенции, и во-вторых от условий договора. Поскольку подавляющая часть внешнеэкономических договоров представляет собой договоры международной купли-продажи товаров, целесообразно рассмотреть этот вопрос на базе Венской конвенции с привлечением положений гражданского законодательства.

Согласно Венской конвенции ответственность заключается: в возможности стороны приостановить в ответ на нарушение другой стороной договора исполнения своих обязательств либо расторгнуть договор; в обязанности виновной стороны возместить убытки, причиненные нарушением договора.

Приостановление исполнения своих обязанностей по договору допускается, если после заключения договора становится очевидным, что другая сторона не исполнит в значительной части своих договорных обязательств, например, в силу ее некредитоспособности. Однако, сторона должна продолжить исполнение, если получит достаточные гарантии встречного исполнения. В силу ст. 72 Конвенции сторона может расторгнуть договор, если становится очевидным, что другая сторона совершит существенное нарушение договора. Указанные случаи характеризуются как реакция на т.н. "предвидимое нарушение договора". Таким образом, по Конвенции для расторжения договора достаточно только реальной угрозы существенного нарушения договора, в то время как ГК РК требует, чтобы факт нарушения имел место в действительности (п. 2 ст. 401 ГК РК).

По своим размерам и порядку штрафные санкции должны стимулировать выполнение обязательств. Например, штраф за просрочку поставки может быть прогрессивным, т.е. возрастать по мере увеличения просрочки. Вместе с тем штрафные санкции не должны носить разорительный характер (обычно общая сумма штрафа ограничивается 8-10 процентами стоимости просроченной партии). Необоснованное ужесточение санкций покупателями часто вызывает ответную реакцию продавцов: они закладывают возможные штрафы в цены. Положения о штрафных санкциях обычно формируются на основе взаимной ответственности - например, наряду со штрафами за просрочку поставки продавцом предусматривается штраф за задержку платежа покупателем.

Включение в договор положений о санкциях не снимает вопроса о возмещении убытков. В силу Венской конвенции (ст. 81) расторжение договора освобождает обе стороны от их обязательств по договору при сохранении права на взыскание убытков. Сторона также может потребовать от другой стороны возврата всего полученного ею по договору. Этот вопрос (включая вопрос о соотношении штрафов и убытков), если он не урегулирован в договоре, решается в соответствии с правом той или иной страны, применимым к данному договору. Указание места подписания имеет значение с точки зрения определения применимого к договору национального права, если какой-либо вопрос не урегулирован прямо в договоре. Законодательство государства, в котором расположено такое предприятие, может отличаться от казахстанского и международного правопорядка: гражданское (торговое) законодательство различных государств характеризуется своими особенностями. Так, по законодательству России, Германии, Болгарии включение в договор условия о штрафе по общему правилу не лишает права требовать возмещения убытков в части не покрытой штрафом, в то время как по законодательству Польши и Чехии убытки превышающие договорный штраф не могут быть взысканы. Право Великобритании и США не допускает реализации в судебном порядке условия о договорном штрафе. Венская конвенция говорит об обязанности виновной стороны возместить убытки. Правил о неустойке Конвенция не устанавливает, следовательно, неустойка носит не нормативный, а договорный характер. Следует иметь в виду, что изменение курса валюты платежа по общему правилу не относится к убыткам.

Следует иметь в виду, что если внешнеэкономический договор не содержит санкций, применяемых в отношении иностранного контрагента, то такой договор в соответствии с банковским законодательством автоматически, по формальному признаку попадает в разряд "подозрительных".

10. Адреса Покупателя и Продавца

Юридические и полные почтовые адреса Продавца и Покупателя, контактный телефон, факс, телекс организации (предприятия) Продавца и Покупателя.

Вступая в переговоры с зарубежными партнерами о заключении договора, необходимо проверить правовой статус партнера (организационно-правовая форма и место регистрации юридического лица, объем правоспособности), а также

[Лоскутов Игорь Юрьевич]

его финансовое положение и коммерческую репутацию, полномочия его представителя на заключение договора. В противном случае возможны проблемы c получением оплаты за поставленные товары или с возвратом выплаченных сумм за импортные товары. Встречаются и случаи, когда безуспешными оказываются попытки найти зарубежного партнера для вручения ему иска или повестки о вызове в суд или арбитраж. Во избежание указанных проблем необходимо в договоре четко указывать юридические адреса сторон, а также проверять реальный юридический адрес партнера. Сведения о юридическом статусе контрагента подтверждаются выпиской из торгового реестра страны происхождения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного лица в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства. В случае, если фирма не зарегистрирована в торговом реестре соответствующей страны, она не признается юридическим лицом данной страны. Определив национальность компании (т.е. государство, где учреждена компания), можно установить ее организационно-правовую форму и, следовательно, объем ее правоспособности, в т.ч. круг лиц, которые вправе заключать сделки от имени компании, характер возможной ответственности компании, в случае нарушения договора. Вступая в переговорные отношения с конкретным лицом, необходимо проверить его полномочия на ведение переговоров и заключение сделки.

11. Подписи Сторон

Даются подписи лиц, уполномоченных организациями Продавца и Покупателя заключить договор, заверенные печатью, с указанием их Ф.И.О. и должностей.

Ранее предусмотренный порядок подписания внешнеэкономических сделок двумя уполномоченными лицами (ст. ст. 45 и 565 ГК РСФСР 1964 г., а также постановление Совмина СССР от 14.02.78 г. "О порядке подписания внешнеторговых сделок") утратил силу на территории Казахстана. Действующий ГК РК не предъявляет каких-либо специальных требований к порядку подписания внешнеэкономических сделок. Надо признать, что отмененный порядок исключал грубые ошибки при оформлении договора и создавал более надежные гарантии для советских внешнеторговых объединений.

В соответствии с правилами экспортно-импортного валютного контроля, несоответствие подписи и печати экспортера/импортера образцу подписи и печати в документе с образцами подписей лиц, имеющих право первой подписи по счету экспортера/импортера, а также отсутствие счета экспортера/импортера послужит для уполномоченного органа основанием для отказа в подписании паспорта сделки.

Необходимо также учитывать, что законодательство содержит отдельные правила, касающиеся доверенности и полномочий. Согласно ст. 1105 ГК РК форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права Республики Казахстан. Последующее одобрение представителем сделки, совершенной от его имени неуполномоченным лицом, создает для представляемого гражданские права и обязанности с момента заключения сделки (ст. 165 ГК РК).

Вступая в переговоры с международным партнером о заключении договора следует обязательно проверить правовой статус партнера (что юридически он собой представляет, где зарегистрирован, каков объем его правоспособности, его финансовое положение и коммерческую репутацию) и полномочия его представителя на заключение контракта.

[Гость Chingis]

Предлагаю начать с теории.

http://www.tarasei.narod.ru/uchmp.html

[Гость Orindg]

Это что, Игорь Юрьевич, все из учебников по частному международному праву. Человек - не юрист. С азов надо начинать. С принципов частного права, однако.

[Лоскутов Игорь Юрьевич]

Согласен - начинайте, а мы все послушаем-поучимся.

Уверен- не помешает :)

[Гость Orindg]

Согласен - начинайте, а мы все послушаем-поучимся.

Уверен- не помешает :)

Да ладно Вам уважаемый модератор. Я так к слову Вас поучать себя не уважать :bow:

[Гость volando]

Всем, привет !

Спасибо за участие и помощь !

Особое спасибо Лоскутову Игорю Юрьевичу и Жангуль

[Гость Mustakimov]

Буду неоригинальным, но все же напомню, что слово "договоры" склоняется так же, как и слово "помидоры" :duel:

[ЛоЕР]

думаю, что стоит добавить следующее: когда будете прописывать условия платежа, оговоренные выше, вы обязательно будете пользоваться Законом о валютном регулировании, так вот, при его чтении обратите внимание что действие очень многих статей заканчивается 31 декабря 2006, а следовательно меняется порядок регистрации договоров...

. :umnik:

[ҒАНИ]

Всем привет!

В скором будущем предстоит работать с международными договорами, и в связи с этим хотел бы у вас попросить поделиться знаниями в этой области, а именно хорошей стоящей литературой, а также законы и другие нормативные документы.

Заранее спасибо!

Советую почитать Шмитгоффа "Экспорт: право и практика международной торговли" (на русском есть только 9-ое издание). Если нет проблем с английским языком, почитайте его 11-ое издание или, еще лучше: Roy Goode "Commercial law".

Плюс к этому, необходимо учитывать казахстанские императивные нормы по валютному регулированию, праву собственности и т.д.

[Гость Еркин]

Здравствуйте! Могли бы разъяснить вопрос, падение курса национальной валюты рассматривается ли в качестве форс -мажорного обстоятельства? За ранее спасибо. Еркин

[Андрей Владимирович Тен]

Почитайте сообщение № 6 от Игоря Юрьевича:

Исходя из формулировки ст. 359 ГК РК и сложившейся судебной практики падение курса национальной валюты (яркий пример - апрель 1999 г.) не рассматривается в качестве форс-мажорного обстоятельства.

хотя думаю, что если этот пункт включить в договор, то должен работать.

[Гость]

МОЖЕТ ЛИ В КАЧЕСТВЕ ВНЕШНЕЭКОНИМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ ИЛИ ДОГОВОРА РАССМАТРИВАТЬСЯ СЧЕТ ФАКТУРА ИЛИ ИНВОЙС?

[Андрей Владимирович Тен]

может, если содержит все (минимально) необходимые данные для сделки и удовлетворяют валютному и таможенному законодательству.