Порядок исключения участника из состава ТОО, в случае не исполнения обязанности по внесению вклада в уставный капитал.

[Гость РОКЕ]

Ситуация:

ТОО «К» прошло гос. регистрацию 11.12.2007 года

Участников ТОО 6 физ.лиц

Доля 4-х участников составляет 12,5 %

Доля 2-х участников составляет 25%

уставный капитал составляет 109200 тенге.

В настоящее время 5 участников внесли вклад в уставный капитал, кроме 1 (одного) участника.

В течении года ТОО «К» стало 100% участником в 2-х ТОО-шках являющихся недропользователями.

Вопрос:

1)какой порядок исключения участника не оплатившего в течении 1 года вклад в уставный капитал, и необходимо ли прохождение процедуры МВК в МЭМРе?

2) будет ли государство иметь приоритетное право, при распределении долей между остальными участниками согласно п.4 ст 24 Закона РК "О ТО и ДО" ?

Просьба изложить ваши мнения и дать свой комментарии.

[ялО]

если добровольно не хочет уходить, то надо исключать через суд, посмотрите в поиске такая тема уже была

[Гость Гость]

если добровольно не хочет уходить, то надо исключать через суд, посмотрите в поиске такая тема уже была

спасибо большое за совет,

самого порядка нет, что за чем следует

при том что у нас есть нюансы

которые я расписал,

господа юристы практики

жду вашего мнения.

[Александр Чашкин]

Вопрос:

1)какой порядок исключения участника не оплатившего в течении 1 года вклад в уставный капитал, и необходимо ли прохождение процедуры МВК в МЭМРе?

Из смысла норм ЗРК оТОиДО я полагаю, что учредитель, доля которого в УК не оплачена - не является участником ТОО в полном составе этого понятия.

Однако, неоплата учредителем вклада в УК ТОО, как таковая, не может быть основанием для формального исключения участника из состава ТОО - см. Нормативное постановление ВС РК от этого лета о примении законодательства о ТОиДО (прошу прощения - нет базы под руками).

Тем не менее, при неисполнении участником своего обязательства по оплате вклада в УК существует возможность перераспределения неоплаченной доли, предусмотренная п.4 ст.24 ЗРК оТОиДО.

Для осуществления такого перераспределения никаких судов не требуется... конечно, если где-нибудь в уставе не написано как обычно: "УК полностью сформирован на момент гос.регистрации"...

[Гость Гость]

спасибо александр за ваше мнение

я нашел это постановление,

у нас в самом деле ситуация такая что в уставе прописано что УК, полностью сформирован на дату регистрации,

но однако один из участников не внес свой вклад, это что значит мы не сможем сослаться на п.4 ст.24 без судебной процедуры????

[Катя К]

Должно быть подтверждение оплаты.... Квитанция, выписка с банка... Это я к пункту в уставе.

Прецеденты имеются (судебные), посмотрите суд.практику.... ТОО забирает себе долю, а потом распределяет между оставшимися (желающими).... Процесс совсем не простой....

Нужно будет дрказывать, что учредитель не принимал активного участия в деятельности ТОО.

А так же нужно провести работу перед подачей заявления в суд. Почитайте НПА.

[Гость Гость]

документы подтверждающие оплату есть от всех остальных участников, кроме одного, он извещен в предусмотренный срок, о проведении ОСУ, аудитор подтвердил заключением что взнос участник не внес, и теперь мы хотим по п.4.ст24 перераспределить долю не внесшего участника.

помоему александр прав на счет внесудебной процедуры.

так или не так, какие еще есть мнения???

[Гость Ahmetova]

Ситуация:

ТОО «К» прошло гос. регистрацию 11.12.2007 года

Участников ТОО 6 физ.лиц

Доля 4-х участников составляет 12,5 %

Доля 2-х участников составляет 25%

уставный капитал составляет 109200 тенге.

В настоящее время 5 участников внесли вклад в уставный капитал, кроме 1 (одного) участника.

В течении года ТОО «К» стало 100% участником в 2-х ТОО-шках являющихся недропользователями.

Вопрос:

1)какой порядок исключения участника не оплатившего в течении 1 года вклад в уставный капитал, и необходимо ли прохождение процедуры МВК в МЭМРе?

2) будет ли государство иметь приоритетное право, при распределении долей между остальными участниками согласно п.4 ст 24 Закона РК "О ТО и ДО" ?

Просьба изложить ваши мнения и дать свой комментарии.

УК - 109 200 тенге, т.е. минимальный (100 МРП, на декабрь 2007 года МРП - 10 920 тенге).

Статья 23. Образование уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью

2. Первоначальный размер уставного капитала равен сумме вкладов учредителей и не может быть менее суммы, эквивалентной ста размерам месячного расчетного показателя на дату представления документов для государственной регистрации товарищества.

Статья 24. Сроки образования уставного капитала товарищества

1. Участники товарищества с ограниченной ответственностью обязаны внести до момента регистрации товарищества не менее 25 процентов общей суммы уставного капитала, однако не менее минимального размера уставного капитала (пункт 2 статьи 23 настоящего Закона).

3. При невыполнении участником товарищества обязанности по внесению доли в установленный срок товарищество должно внести не внесенную участником часть доли за счет собственного капитала (своих чистых активов) либо произвести уменьшение уставного капитала до его внесенной части (в данном случае - невозможно, УК станет меньше минимального).

Участник, не внесший в срок свою долю, обязан возместить товариществу убытки, а также, если иное не предусмотрено учредительным договором или уставом товарищества, уплатить товариществу неустойку в соответствии со статьей 353 Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть).

4. По решению общего собрания товарищества доля или ее часть, не внесенная участником в установленный срок, может быть распределена между остальными участниками в порядке, предусмотренном пунктом 1 статьи 31 настоящего Закона или учредительными документами товарищества, либо предложена для приобретения третьим лицам.

При невозможности продажи невнесенной части вклада в срок, установленный пунктом 2 настоящей статьи, на эту сумму уменьшается уставный капитал товарищества и соразмерно изменяются доли участников в уставном капитале.(в данном случае - невозможно, УК станет меньше минимального).

Статья 68. Ликвидация товарищества с ограниченной ответственностью

2. По решению суда товарищество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано в случаях:

2) признания недействительной регистрации товарищества в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;

[Катя К]

В дополнение к вышесказанному:

мое мнение- исключать участника придется через суд, только (см. мой пост выше) к нему нужно серьезно готовиться, потому что исключаемый участник будет ссылаться на то, что Вы лишаете его права на бизнес связанный с недропользованием.

Подумайте, может следует поменять собственников в дочерних ТОО, а компания с уставным капиталом в 109 200 пусть остается с прежним составом участников. Ведь можно провести собрание на тему: выход из состава ТОО (АО) недропользователя и большинством принять такое решение. И пусть он судится и оспаривает Протокол общего собрания. Только все должно быть сделано в соответствии с Законом о ТОО и ГК

Или Вы хотите избежать процедурных моментов с МЭМРом?

Изменено 9 Декабря 2008 пользователем Катерина

[Александр Чашкин]

у нас в самом деле ситуация такая что в уставе прописано что УК, полностью сформирован на дату регистрации,

но однако один из участников не внес свой вклад, это что значит мы не сможем сослаться на п.4 ст.24 без судебной процедуры????

Не сможете. Чтобы вам иметь возможность применить п.4 ст.24 ЗРК оТОиДО необходимо предварительно признать недействительной указанную норму устава.

[Александр Чашкин]

В дополнение к вышесказанному:

мое мнение- исключать участника придется через суд, только (см. мой пост выше) к нему нужно серьезно готовиться, потому что исключаемый участник будет ссылаться на то, что Вы лишаете его права на бизнес связанный с недропользованием.

Еще раз: для принятия судом решения о принудительном выкупе доли у участника ТОО (исключении участника) возможно только одно основание - причинение участником существенного вреда товариществу или его участникам.

Понятие "существенный вред" для применения ст.34 ЗРК о ТОиДО дефинировано Нормативным постановлением Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 "О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью":

Под существенным вредом, причиненным товариществу или его участникам, следует понимать такой вред, устранение последствий которого для ТОО или его участников становится затруднительным или невозможным.

Более того, п.4 указанного нормативного постановления подчеркивает:

Сам факт невнесения участником вклада в уставный капитал не является основанием для исключения учредителя из числа участников в судебном порядке.

Из всего изложенного может быть только один ответ на вопрос заголовка темы: Участник ТОО не может быть исключен из состава ТОО по мотивам только лишь неисполнения им обязанности по внесению вклада в уставный капитал.

Тем не менее, участник ТОО, не исполнивший обязанности по внесению вклада в уставный капитал, может утратить право на долю по решению ОСУ при перераспределении его доли между другими участниками или при уменьшении УК ТОО.

Ситуация топикстартера существенно усугубляется не сооветствующей действительности нормой устава о полной оплате УК ТОО на момент гос.регистрации.

[Катя К]

Участник ТОО, не внесший свой вклад в уставный капитал, может утратить право на долю на основании решения общего собрания участников товарищества только после того, как его доля была внесена товариществом в уставный капитал за счет собственного капитала (пункт 3 статьи 24 Закона), распределена между другими участниками или приобретена третьими лицами, либо ТОО осуществило уменьшение уставного капитала

Уважемый Александр, почему Вы игнорируете эту часть НП ВС? Ведь если ТОО самостоятельно внесло вклад за участника ситуация меняется. По этому я и написала выше, что собственником доли может стать ТОО. Просто лень было расписывать весь порядок.

Изменено 10 Декабря 2008 пользователем Катерина

[Катя К]

Не сможете. Чтобы вам иметь возможность применить п.4 ст.24 ЗРК оТОиДО необходимо предварительно признать недействительной указанную норму устава.

А исполнение данной нормы нужно подтвердить документально, например квитанцией.

[Александр Чашкин]

Участник ТОО, не внесший свой вклад в уставный капитал, может утратить право на долю на основании решения общего собрания участников товарищества только после того, как его доля была внесена товариществом в уставный капитал за счет собственного капитала (пункт 3 статьи 24 Закона), распределена между другими участниками или приобретена третьими лицами, либо ТОО осуществило уменьшение уставного капитала

Уважемый Александр, почему Вы игнорируете эту часть НП ВС?

почему же "игнорирую"?

я ж написал:

...может утратить право на долю по решению ОСУ при перераспределении его доли между другими участниками или при уменьшении УК ТОО

А вот то, как может произойти утрата права участника на долю "после того, как его доля была внесена товариществом в уставный капитал за счет собственного капитала (пункт 3 статьи 24 Закона)" - простите, но при всем своем бэкграунде представить не могу.

Я читаю п.3 ст.24 ЗРК о ТОиДО (оба его абзаца) и вижу не утрату участником права на долю при ее оплате самим товариществом, а только лишь "конвертацию" обязанности участника по внесению вклада в УК в обязанность по возмещению убытков:

3. При невыполнении участником товарищества обязанности по внесению доли в установленный срок товарищество должно внести не внесенную участником часть доли за счет собственного капитала (своих чистых активов) ....

Участник, не внесший в срок свою долю, обязан возместить товариществу убытки, а также, если иное не предусмотрено учредительным договором или уставом товарищества, уплатить товариществу неустойку в соответствии со статьей 353 Гражданского кодекса Республики Казахстан (Общая часть).

Т.е. ТОО вносит вклад за необязательного участника, вклад этот становится оплаченным, а участник обязан возместить ТОО убытки, возникшие от такой оплаты (фактически, сумму его вклада) + неустойку.