нерезиденты_дивиденды

[Sova]

Всем добрый день!

Отдельную тему по этому вопросу не нашла, в связи с чем посчитала возможным создать новую.

Вопрос срочный, важный и весьма неоднозначный.

Нерезидент, зарегистрирован в государстве с льготным налогообложением, владеет 100% доли в УК резидента более трех лет (не недропользователь).

Мы полагаем (со ссылкой на ст. 192 и 193 НК РК), что дивиденды при условии владения долей более 3-х лет и резидент не является недропользователем, до 01.01.12 налогообложению не подлежали. С этого года в статью внесли изменения и теперь: а) необходимо не только владеть долей в течение 3 лет, но и выплачивать дивиденды; б) "офшоры" в список не попадают в принципе.

Мнения разделились:

- одни юристы считают, что офшоры никогда не освобождались от налогообложения;

- вторые, что да - не освобождались, но конкретно дивиденды (при выполнении условий) - попадали под освобождение.

В общем, ХЕЛП!!!!!!

Возможно, есть судебная практика, разъяснения и т.д. - сейчас пригодится все.

СПАСИБО!

[Эвитта]

Мнения разделились:

- вторые, что да - не освобождались, но конкретно дивиденды (при выполнении условий) - попадали под освобождение.

Это мнение ближе к истине, если мы говорим о периоде до 01.01.2012г. Помимо дивидендов много каких ещё доходов оффшоров не подлежали налогообложению в РК (например, доход, указанный в пп. 1) п. 5 ст. 193 НК РК).

[Sova]

Это мнение ближе к истине, если мы говорим о периоде до 01.01.2012г. Помимо дивидендов много каких ещё доходов оффшоров не подлежали налогообложению в РК (например, доход, указанный в пп. 1) п. 5 ст. 193 НК РК).

Ваше мнение, как специалиста по налогообложению, очень важно для меня, спасибо!

Т.е. я правильно понимаю, что эта точка зрения все же имеет право на существование?

Может быть судебная практика есть?

[Эвитта]

Т.е. я правильно понимаю, что эта точка зрения все же имеет право на существование?

Может быть судебная практика есть?

Моё мнение по налогообложению дивидендов, полученных оффшором от каз.юрлица, по периоду с 01.01.2009г. по 01.01.2012г. - они подлежали освобождению от налогообложению, если выполнялись условия пп. 3) п. 5 ст. 193 НК РК. Данная норма не делила получателей дивидендов на оффшоры или не оффшоры.

По судебной практике сказать ничего не могу. Вроде и НК МФ придерживался тому, что субъектный состав получателя дивидендов по пп. 3) п. 5 ст. 193 НК РК не имел значения.

[Александр Чашкин]

Моё мнение по налогообложению дивидендов, полученных оффшором от каз.юрлица, по периоду с 01.01.2009г. по 01.01.2012г. - они подлежали освобождению от налогообложению, если выполнялись условия пп. 3) п. 5 ст. 193 НК РК. Данная норма не делила получателей дивидендов на оффшоры или не оффшоры.

Присоединяюсь к этому мнению, строго соответствующему условиям пп.3 п.5 ст.193 НК, в редакциях, действующих в указанный период.

О наличии соответствующих судебных споров ничего не знаю.

[Лел]

Мнения разделились:

- одни юристы считают, что офшоры никогда не освобождались от налогообложения;

Это так. В Казахстане действует и действовало анитоффшорное законодательство на принципах противодействия уклонения от налогов в низконалоговых резиденциях. Так с чего бы представлять именно дивидендам (а такой доход является одним из самых популярных, получаемых в оффшорах, при методах "оптимизации" налогообложения в РК) какие-то иные возможности?

Редакция ст. 193 п. 5 до 2012 года:

5. Налогообложению не подлежат:

13) доходы от выполнения работ, оказания услуг за пределами Республики Казахстан, за исключением доходов, указанных в подпунктах 3), 4) пункта 1 статьи 192 настоящего Кодекса;

пп 4 п 1 ст. 192:

4) доходы лица, зарегистрированного в государстве с льготным налогообложением, определяемом в соответствии со статьей 224 настоящего Кодекса, от выполнения работ, оказания услуг, реализации товаров независимо от места их фактического выполнения (оказания, реализации), а также иные доходы, установленные настоящей статьей, получаемые указанным лицом от:

резидента;

нерезидента, имеющего постоянное учреждение в Республике Казахстан, если получаемые работы, услуги, товары связаны с деятельностью такого постоянного учреждения;

Таким образом, дивиденды, получаемые оффшорной компанией от резидента, подлежали налогообложению в любом случае. Новая редакция ст. 193 не изменила этого.

[Александр Чашкин]

Лел, а какая связь между дивидендами, выплачиваемыми казахстанским юридическим лицом, И доходами "от выполнения работ, оказания услуг за пределами Республики Казахстан"? :sarcasm:

[Лел]

Лел, а какая связь между дивидендами, выплачиваемыми казахстанским юридическим лицом, доходами "от выполнения работ, оказания услуг за пределами Республики Казахстан"?

Никакой. Только в пп 13 во второй части фразы, отделенной запятой от первой части, речь идет не о доходах от выполнения работ, оказания услуг, а о вообще доходах (любых), про которые мы и читаем в пп 4 п. 1 ст. 192.

То есть:

доходы от выполнения работ, оказания услуг за пределами Республики Казахстан (не налогооблагаются в РК), за исключением (любых) доходов, указанных в подпунктах 3), 4) пункта 1 статьи 192 настоящего Кодекса.

Иначе тогда нарушается логика: если принять то, что эта фраза имеет следующий смысл:

доходы от выполнения работ, оказания услуг за пределами Республики Казахстан не налогооблагаются в РК, за исключением доходов от от выполнения работ, оказания услуг, указанных в подпунктах 3), 4) пункта 1 статьи 192 настоящего Кодекса,

то получаем зацикливание, так как в пп 4 п 1 статьи 192 идет речь и об доходе от выполнения работ, оказания услуг, реализации товаров.

[Эвитта]

Никакой. Только в пп 13 во второй части фразы, отделенной запятой от первой части, речь идет не о доходах от выполнения работ, оказания услуг, а о вообще доходах (любых), про которые мы и читаем в пп 4 п. 1 ст. 192.

То есть:

доходы от выполнения работ, оказания услуг за пределами Республики Казахстан (не налогооблагаются в РК), за исключением (любых) доходов, указанных в подпунктах 3), 4) пункта 1 статьи 192 настоящего Кодекса.

Иначе тогда нарушается логика: если принять то, что эта фраза имеет следующий смысл:

доходы от выполнения работ, оказания услуг за пределами Республики Казахстан не налогооблагаются в РК, за исключением доходов от от выполнения работ, оказания услуг, указанных в подпунктах 3), 4) пункта 1 статьи 192 настоящего Кодекса,

то получаем зацикливание, так как в пп 4 п 1 статьи 192 идет речь и об доходе от выполнения работ, оказания услуг, реализации товаров.

Лел, я категорически не могу согласиться с Вашей интерпретацией пп. 13) п. 5 ст. 193 НК РК. Слова "за исключением" применимы не к исключению из-под налогообложения в РК доходов оффшоров от выполнения работ, оказания услуг за пределами РК (они, напротив, будут подлежать налогообложению в РК), а к тому, что исключаемые из-под налогообложения доходы нерезидентов от выполнения работ, оказания услуг за пределами РК НЕ ВКЛЮЧАЮТ аналогичные доходы, если данные доходы получены оффшорами. Здесь плохая юридическая техника изложения, но не более.

Нашла следующее разъяснение НК МФ:

Ответ Председателя НК МФ РК от 7 сентября 2009 года на вопрос от 19 августа 2009 года № 17573 (e.gov.kz)

Ольга № 17573

Автор блога: Председатель Налогового комитета Министерства финансов РК

Категории: ФИНАНСЫ

Здравствуйте Даулет Едилович, у нашей компании та же проблема, что и у автора вопроса № 16963, размещенного на этом блоге. Т.е. подлежат ли задекларированные ввезенные товары из стран со льготным налогообложением КПН у источника выплаты в 2009 году. Уже август, а мы так и не можем добиться от налоговых органов вразумительных ответов. Я обращалась к форуму, 12 июня Zulfiya Kurmangaliyeva также оставляла сообщение в теме Налогообложение резидентов налогового рая, но ответов нет. Очень прошу Вас ответить на этот вопрос. Я думаю, что не у нас одних возник этот вопрос. Ведь, если пп. 13 п.5 статьи 193 не освобождает нас от уплаты налога, будут начислены огромные суммы пени. Спасибо, что уделяете нам время

Ответ

07.09.2009 19:49:25 #

Кодекс «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (далее - Налоговый кодекс) придерживается принципа территориальности налогообложения доходов, полученных в Республике Казахстан. При этом, в соответствии с подпунктом 1) пункта 5 статьи 193 Налогового кодекса, выплаты, связанные с поставкой товара на территорию Республики Казахстан в рамках внешнеторговой деятельности, не подлежат налогообложению в РК. Также не подлежат налогообложению в РК, согласно подпункту 13) пункта 5 той же статьи, доходы от выполнения работ, оказания услуг за пределами Республики Казахстан, за исключением доходов, указанных в подпунктах 3), 4) пункта 1 статьи 192 Налогового кодекса.

В соответствии с пунктом 1) статьи 1 Закон Республики Казахстан от 12 апреля 2004 года № 544-II «О регулировании торговой деятельности» внешняя торговля (далее - внешнеторговая деятельность) - торговая деятельность, связанная с вывозом из Республики Казахстан и (или) ввозом товаров в Республику Казахстан.

Согласно подпункту 4) пункта 1 статьи 192 Налогового кодекса признаются доходами из Казахстанского источника доходы лица, зарегистрированного в государстве с льготным налогообложением, определяемом в соответствии со статьей 224 Налогового кодекса, от выполнения работ, оказания услуг, реализации товаров независимо от места их фактического выполнения (оказания, реализации), а также иные доходы, установленные настоящей статьей, получаемые указанным лицом от резидента или нерезидента, имеющего постоянное учреждение в Республике Казахстан, если получаемые работы, услуги, товары связаны с деятельностью такого постоянного учреждения.

В соответствии со статьей 458 Гражданского кодекса РК договор поставки - это договор, по которому продавец (поставщик), являющийся предпринимателем, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Таким образом, договор поставки является видом договора купли-продажи товара.

В связи с тем, что подпункт 13) пункта 5 статьи 193 Налогового кодекса предусматривает ограничения в отношении работ и услуг, оказанных оффшорными компаниями, а подпунктом 1) пункта 5 той же статьи предоставляется льгота в отношении поставки товара без конкретизации типа налогоплательщика, следует, что выплаты, связанные с поставкой товаров на территорию Республики Казахстан в рамках внешнеторговой деятельности, налогообложению в Казахстане не подлежат.

Изменено 28 Марта 2012 пользователем Эвитта

[Эвитта]

В Казахстане действует и действовало анитоффшорное законодательство на принципах противодействия уклонения от налогов в низконалоговых резиденциях. Так с чего бы представлять именно дивидендам (а такой доход является одним из самых популярных, получаемых в оффшорах, при методах "оптимизации" налогообложения в РК) какие-то иные возможности?

Тогда встречный вопрос, зачем с 01.01.2012г. норму пп. 3) п. 5 ст. 193 НК РК изложили следующим образом:

3) дивиденды, за исключением указанных в подпункте 4) пункта 1 статьи 192 настоящего Кодекса, при одновременном выполнении следующих условий:

на день начисления дивидендов налогоплательщик владеет акциями или долями участия, по которым выплачиваются дивиденды, более трех лет;

юридическое лицо, выплачивающее дивиденды, не является недропользователем в течение периода, за который выплачиваются дивиденды;

более 50 процентов стоимости активов юридического лица, выплачивающего дивиденды, на день выплаты дивидендов составляет имущество лиц (лица), не являющихся (не являющегося) недропользователями (недропользователем).

...

если раньше дивиденды оффшоров (соответствующие условиям пп. 3) п. 5 ст. 193 НК РК) и так подлежали налогообложению?

Изменено 28 Марта 2012 пользователем Эвитта

[Александр Чашкин]

Никакой. Только в пп 13 во второй части фразы, отделенной запятой от первой части, речь идет не о доходах от выполнения работ, оказания услуг, а о вообще доходах (любых), про которые мы и читаем в пп 4 п. 1 ст. 192.

...

Иначе тогда нарушается логика...

Ничего не нарушается, Лел:

п.5 ст.193 содержит в себе список видов доходов, не облагаемых налогами.

Каждый элемент (подпункт) списка указывает на какой-то один вид доходов.

В частности (смотрю текущую редакцию),

подпункт 1) указывает на доходы от поставок "товаров на территорию Республики Казахстан в рамках внешнеторговой деятельности", исключая из состава льготируемых по данному подпункту доходов доходы от "оказанных услуг, выполненных работ на территории Республики Казахстан, связанных с данной поставкой",

подпункт 5) указывает на доходы в виде дивидендов, исключая из состава льготируемых по данному подпункту доходов доходы указанные в подпункте 4) пункта 1 статьи 192 НК РК (т.е. в контексте - дивиденды, выплачиваемые в оффшоры),

подпункт 13) указывает на доходы от выполнения работ, оказания услуг за пределами Республики Казахстан, исключая из состава льготируемых по данному подпункту доходов доходы указанные в подпунктах 3), 4) пункта 1 статьи 192 НК (т.е. в контексте доходы от управленческих, финансовых, etc услуг за пределами РК и доходы от выполнения работ, оказания услуг за пределами РК выплаченные в оффшор).

Напротив, если считать, что пп.4) п.1 ст.192 НК, в целях применения и понимания п.5 ст.193 НК, покрывает собой и замещает все иные доходы, указанные в подпунктах п.1 ст.192 НК, и в соответствии с пп.13) мы должны (и были должны до 01.01.2012) исключить из льготируемых "вообще доходы (любые), про которые мы и читаем в пп 4 п. 1 ст. 192" - вот в таком случае мы наткнемся на совершенный алогизм и нонсенс:

В состав доходов про которые мы и читаем в пп.4) п.1 ст.192 НК, уважаемая Лел, мы обязаны включить и (sic!) "доходы от реализации товаров на территории Республики Казахстан ... в рамках осуществления внешнеторговой деятельности".

Будете утверждать, что и выплаты в пользу оффшора, связанные с поставкой товаров на территорию Республики Казахстан в рамках внешнеторговой деятельности, тоже необходимо облагать подоходным налогом у источника? :sarcasm:

[Sova]

Коллеги, спасибо Вам за Ваше живое участие. Вижу, что не только у нас в Компании мнения разделились.

Жаль, что практики судебной нет...

[Лел]

Лел, я категорически не могу согласиться с Вашей интерпретацией пп. 13) п. 5 ст. 193 НК РК. Слова "за исключением" применимы не к исключению из-под налогообложения в РК доходов оффшоров от выполнения работ, оказания услуг за пределами РК (они, напротив, будут подлежать налогообложению в РК), а к тому, что исключаемые из-под налогообложения доходы нерезидентов от выполнения работ, оказания услуг за пределами РК НЕ ВКЛЮЧАЮТ аналогичные доходы, если данные доходы получены оффшорами. Здесь плохая юридическая техника изложения, но не более.

То есть, Вы считаете, что пп 13 нужно читать так:

Налогообложению не подлежат доходы от выполнения работ, оказания услуг за пределами Республики Казахстан, за исключением подобных (то есть доходов от выполнения РУ), которые указаны в подпунктах 3), 4) пункта 1 статьи 192 настоящего Кодекса?

А как тогда объяснить следующее: значит, доходы от выполнения РУ за пределами РК не налогооблагаются, кроме доходов от выполнения РУ оффшорной компанией. Налогообложению подлежат только доходы от выполнения РУ, полученные нерезидентом-оффшором. А остальные доходы, полученные этим нерезидентом, которые перечислены в подпунктах п. 5 статьи 195 - не подлежат налогообложению. Тогда о каких иных доходах идет речь в пп 4 п 1 ст. 192:

4) доходы лица, зарегистрированного в государстве с льготным налогообложением, определяемом в соответствии со статьей 224 настоящего Кодекса, от выполнения работ, оказания услуг, реализации товаров независимо от места их фактического выполнения (оказания, реализации), а также иные доходы, установленные настоящей статьей.

То есть, в эти иные доходы не входят доходы, указанные, как необлагаемые вообще (кроме только доходов от реализации РУ)? Но ведь в пп 4 нет никаких исключений - все доходы, независимо от места их выполнения и все доходы, которые без места (как раз пассивные доходы) по-любому налогооблагаются. Как это соотносить?

Тогда встречный вопрос, зачем с 01.01.2012г. норму пп. 3) п. 5 ст. 193 НК РК изложили следующим образом:

если раньше дивиденды оффшоров (соответствующие условиям пп. 3) п. 5 ст. 193 НК РК) и так подлежали налогообложению?

Может быть улучшили юридическую технику? Ведь непонятно же читалось, а сейчас - другое дело!

вот в таком случае мы наткнемся на совершенный алогизм и нонсенс:

В состав доходов про которые мы и читаем в пп.4) п.1 ст.192 НК, уважаемая Лел, мы обязаны включить и (sic!) "доходы от реализации товаров на территории Республики Казахстан ... в рамках осуществления внешнеторговой деятельности".

Будете утверждать, что и выплаты в пользу оффшора, связанные с поставкой товаров на территорию Республики Казахстан в рамках внешнеторговой деятельности, тоже необходимо облагать подоходным налогом у источника?

У меня такая версия: до 2012 года налогооблагались все доходы оффшорных нерезов (в т.ч. и доходы от реализации товаров по внешнеторговой деятельности). С этого года из этого списка исключили доходы от реализации товаров, так как дополнению не подвергся пп 1 п 5 ст. 193.

Хотя, коллеги, честно скажу, что в этом вопросе я не уверена на 100% - где-то 50*50, но для своей компании я бы применила более осторожный (и возможно излишне перестраховочный) вариант. Именно в этом вопросе, так как к оффшорам повышенное внимание у налоговых органов. Хотя я не сторонник принципа "лучше заплатить налог на всякий случай, чем не платить" вообще. На месте ТС я бы написала письмо в налоговый орган, используя аргументацию Эвитты и Александра Чашкина, и посмотрела бы что на это ответят.