Уплата налога от прироста стоимости

[Chizikpizik]

СУществует Материнская компнания, зарегистрированная в оффшорной зоне. У Материнской компании имеется дочерняя организация? которая является единственнным учредителем Компании-Недропользователя (ТОО) в Казахстане. У Компании-Недропользователя имееюся 2 контракта на недропользование (добыча нефти и известняка).

Компания (Покупатель), зарегистрированная в Нидерландах, намеревается приобрести долю участия в дочерней организации.

Вопрос: Возникает ли налог на доход от прироста стоимости в Казахстане ( capital gains tax), в случае заключения сделки купли-продажи доли участия в Дочерней компании. Если такой налог возникает, то возможно ли его возместить?

[Гость.]

где зарегистрирована дочерняя компания?

[Эвитта]

Ещё бы как-то сориентировали по стоимости доли в дочерней компании (для Материнской компании) и стоимости её продажи в пользу голландской компании.

[Chizikpizik]

Неизвестно где зарегистрировано. В соответствии с положениями ст. 197 НК РК, доход от приросто стоимости будет возникать! Согласно п. 5 ст. 197 НК РК обязанность и ответственность по исчислению, удержанию и перечислению подоходного налога у источника выплаты в бюджет возлагаются на налогового агента, выплачивающего доход.

Данный доход выплачивает Покупатель, он же является налоговым агентом. У меня теперь вопрос такой: А поддлежит ли применению Конвенция об избежании двойного налогообложения между Нидерландами и Казахстаном? Ведь сам доход возникает у материнской (оффшорной) компании, а не у Покупателя? Покупатель является лишь налоговым агентом.

[Гость.]

Неизвестно где зарегистрировано. В соответствии с положениями ст. 197 НК РК, доход от приросто стоимости будет возникать! Согласно п. 5 ст. 197 НК РК обязанность и ответственность по исчислению, удержанию и перечислению подоходного налога у источника выплаты в бюджет возлагаются на налогового агента, выплачивающего доход.

Данный доход выплачивает Покупатель, он же является налоговым агентом. У меня теперь вопрос такой: А поддлежит ли применению Конвенция об избежании двойного налогообложения между Нидерландами и Казахстаном? Ведь сам доход возникает у материнской (оффшорной) компании, а не у Покупателя? Покупатель является лишь налоговым агентом.

С какой статьи иностранная компания является налоговым агентом. Облагаются доходы из источников в Казахстане.

Если дочерняя компания не зарегистрирована в Казахстане, то никакой связи с налоговым законодательством РК не вижу.

[Chizikpizik]

Эвитта, Гость, может вы сориентируете меня по налоговому кодексу? Не моя кухня. Нужно мнение тех, кто разбирается.

Согласно пп.2 п.1. ст. 85 НК РК в совокупный годовой доход включаются все виды доходов налогоплательщика доход от прироста стоимости. В сответствии с пп.1 п.1 ст. 87 НК РК доход от прироста стоимости образуется при реализации активов, не подлежащих амортизации, за исключением активов, выкупленных для государственных нужд в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан.

Согласно пп.6 п.2 ст. 87 НК РК в целях настоящей статьи к активам, не подлежащим амортизации, относятся доля участия.

При этом доходы нерездинта будут облагаться КПН.

Согласно пп.3 п.1 ст. 197 НК РК Настоящая статья применяется к доходам нерезидента из источников в Республике Казахстан от прироста стоимости при реализации: акций, выпущенных резидентом, и долей участия в уставном капитале юридического лица-резидента, являющегося недропользователем, или консорциума, участником (участниками) которого является (являются) недропользователь (недропользователи).

В соответствии с п. 5 ст. 197 НК РК обязанность и ответственность по исчислению, удержанию и перечислению подоходного налога у источника выплаты в бюджет возлагаются на налогового агента, выплачивающего доход. При этом юридическое лицо-нерезидент признается налоговым агентом независимо от наличия или отсутствия в Республике Казахстан постоянного учреждения, а также филиала, представительства, деятельность которых не приводит к образованию постоянного учреждения в соответствии с положениями настоящего Кодекса или международного договора.

Согласно п.31 ст. 12 НК РК налоговый агент - индивидуальный предприниматель, частный нотариус, частный судебный исполнитель, адвокат, юридическое лицо, в том числе юридическое лицо-нерезидент, на которые в соответствии с настоящим Кодексом возложена обязанность по исчислению, удержанию и перечислению налогов, удерживаемых у источника выплаты.

Таким образом налог возникает и подлежит уплате налоговым агентом, которым в моем случае является Покупатель. Теперь у меня возник вопрос: а возможно ли применить Конвенцию между Нидерландами и Казахстаном об избежании двойного налогообложения к Покупателю? Сомнения в том. что ведь у него дохода не возникает, он возникает у Материнской компании, спрятанной в оффшоре.

[Эвитта]

С какой статьи иностранная компания является налоговым агентом. Облагаются доходы из источников в Казахстане.

А как же ст. 197 НК РК?...

[Гость.]

А как же ст. 197 НК РК?...

Я имел в виду, что все зависит от того, где зарегистрирована дочерняя компания.

Если одна иностранная компания (голландская) покупает у другой иностранной компании (зарегистрированной в оффшоре) долю в третьей иностранной компании (дочерняя), то с какой статьи будет применяться НК Казахстана?

Как я понял, продается доля не недропользователе, а в компании, которая является учредителем недропользователя.

[Эвитта]

Эвитта, Гость, может вы сориентируете меня по налоговому кодексу?

КПН для резидентов по ст. 85 НК РК сейчас не нужно трогать. Сначала смотрим ст. 192 НК РК, в ней есть следующее:

Статья 192. Доходы нерезидента из источников в Республике Казахстан

1. Доходами нерезидента из источников в Республике Казахстан признаются следующие виды доходов:

...

5) доходы от прироста стоимости при реализации:

...

ценных бумаг, выпущенных резидентом, а также долей участия в уставном капитале юридического лица-резидента, консорциума, расположенного в Республике Казахстан;

акций, выпущенных нерезидентом, а также долей участия в уставном капитале юридического лица-нерезидента, консорциума, если 50 и более процентов стоимости таких акций, долей участия или активов юридического лица-нерезидента составляет имущество, находящееся в Республике Казахстан;

Соответственно, необходимо для начала определить, есть ли у вас вообще доход от прироста стоимости при реализации, который признаётся доходом из источников в РК. Для этого нужно знать является ли дочерняя компания (объект приобретения) резидентом или нерезидентом РК? И есть ли вообще какой-то прирост стоимости?

Теперь у меня возник вопрос: а возможно ли применить Конвенцию между Нидерландами и Казахстаном об избежании двойного налогообложения к Покупателю? Сомнения в том. что ведь у него дохода не возникает, он возникает у Материнской компании, спрятанной в оффшоре.

В рассматриваемом случае нельзя:

Статья 206. Условия применения международного договора

1. Положения международного договора об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения доходов или имущества (капитала), одной из сторон которого является Республика Казахстан (далее в целях настоящей главы и главы 27 настоящего Кодекса - международный договор), применяются к лицам, которые являются резидентами одного или обоих государств, заключивших такой договор.

2. Положение пункта 1 настоящей статьи не распространяется на резидента государства, с которым заключен международный договор, если этот резидент использует положения данного международного договора в интересах другого лица, не являющегося резидентом государства, с которым заключен международный договор.

В данном случае речь идёт о доходе оффшорной компании, с которой у РК нет международного соглашения об избежании двойного налогообложения (или есть? такое возможно).

[Эвитта]

Если одна иностранная компания (голландская) покупает у другой иностранной компании (зарегистрированной в оффшоре) долю в третьей иностранной компании (дочерняя), то с какой статьи будет применяться НК Казахстана?

Если будет выполнятся пп. 5) п. 1 ст. 192 НК РК, который я уже выше цитировала. Если (1) будет прирост стоимость при реализации акций (долей участия) в дочерней компании и (2) стоимость акций (долей участия) дочерней компании будет на 50 и более процентов состоять из имущества, находящегося в РК.

Очень часто, применительно к рассматриваемому случаю, единственно чем владеют иностранные компании - это долей в казахстанской компании-недропользователе, что позволяет говорить о том, что стоимость акций (долей участия) иностр.компании на 50 и более процентов состоит из имущества, находящегося в Казахстане. Как-то так.

[Chizikpizik]

Если будет выполнятся пп. 5) п. 1 ст. 192 НК РК, который я уже выше цитировала. Если (1) будет прирост стоимость при реализации акций (долей участия) в дочерней компании и (2) стоимость акций (долей участия) дочерней компании будет на 50 и более процентов состоять из имущества, находящегося в РК.

Очень часто, применительно к рассматриваемому случаю, единственно чем владеют иностранные компании - это долей в казахстанской компании-недропользователе, что позволяет говорить о том, что стоимость акций (долей участия) иностр.компании на 50 и более процентов состоит из имущества, находящегося в Казахстане. Как-то так.

Эвитта, вот именна так и получается, что дочерння организация является единственным участником "внучатой" компании-недропользователя в РК, которое осуществляет добычу полезных ископаемых.

Правильно ли я понима, что в таком случае положения пп.5 п.1 ст. 192 НК РК применимы???

[Эвитта]

Правильно ли я понима, что в таком случае положения пп.5 п.1 ст. 192 НК РК применимы???

Дочерняя компания точно иностранная (нерезидент РК)? Вы нам это так ещё и не подтвердили.

И есть ли прирост стоимости??? Т.е. цена продажи акций (долей участия) в дочерней компании выше стоимости её приобретения в своё время оффшорной материнской компанией? Если не будет прироста стоимости, то дохода из источников в РК вообще не будет как такового.

[Chizikpizik]

Эвитта, по предаврительно информации, дочерняя компания является иностранной, но где именно зарегистрированна..., к сожалению, не знаю. Прирост есть, сумма сделки выше, нежели была приобретена ранее Материнской.

[Chizikpizik]

Дочерняя компания точно иностранная (нерезидент РК)? Вы нам это так ещё и не подтвердили.

И есть ли прирост стоимости??? Т.е. цена продажи акций (долей участия) в дочерней компании выше стоимости её приобретения в своё время оффшорной материнской компанией? Если не будет прироста стоимости, то дохода из источников в РК вообще не будет как такового.

Эвитта,

В целях развеяния тумана в помещении моей головы:

1. Если дочерняя компания является нерезидентом, обладает имуществом в виде прав в отношении доли участия в компании-недропользователе в РК, а также имеется прирост стоимости доли участия, то положения пп.5 п.1 ст.192 НК РК являются применимыми. Соответственно у компании нерезидента (Материнской, спрятанной в оффшоре) будет возникать доход от прироста стоимости, который подлежит налогообложению.

А положения пп.3. п.1 ст. 197 НК РК тогда не будут применяться, т.к. продается доля участия в дочерней организации, которая является нерезидентом, а вышеуказнное положение применяется , если происходит реализация доли участия в уставном капитела юридического лица-резидента, являющегося недропользователе?

А как же тогда будет происходит налогообложения прироста стоимости, если покупается доля участия в дочерней, а не во внучатой компании? Что-то окончательно беспорядок у меня...

[Эвитта]

Тогда следующим шагом должно быть определение состоит ли стоимость акций (долей участия) иностранной дочерней компании на 50 и более процентов из имущества, находящегося в Казахстане. Это довольно нелегко, т.к. нет какого-либо механизма расчёта, установленного в НК РК или ещё где-то в НПА. Кто-то рассчитывает, исходя из балансовой стоимости (берётся баланс компании, акции/доли участия которой реализуются, и смотрят какую долю в стоимости активов компании занимает имущество, находящееся в Казахстане). Кто-то считает, что если иностранная компания владеет только акциями/долями в каз.компании, то это следует рассматривать как то, что стоимость её акций/долей участия на 50 и более процентов состоит из имущества, находящегося в Казахстане. В таких случая, я считаю, необходимо обращаться к аудиторам (желательно из Большой четвёрки), чтобы они дали своё заключение, оно в последующем пригодится в случае возникновения спора с налоговой.

[Эвитта]

А положения пп.3. п.1 ст. 197 НК РК тогда не будут применяться, т.к. продается доля участия в дочерней организации, которая является нерезидентом, а вышеуказнное положение применяется , если происходит реализация доли участия в уставном капитела юридического лица-резидента, являющегося недропользователе?

А тогда у вас будет не пп. 3) п. 1 ст. 197 НК РК, а пп. 5):

5) акций, выпущенных юридическим лицом-нерезидентом, и долей участия в уставном капитале юридического лица-нерезидента или консорциума при несоответствии условиям, установленным подпунктом 7) пункта 5 статьи 193 или подпунктом 8) пункта 1 статьи 200-1 настоящего Кодекса.

[Chizikpizik]

Эвитта!

Спасибо Вам большое за уделенное время и знания! Спасибо)

[Эвитта]

Пожалуйста.

В дополнение, ставка подоходного налога с дохода нерезидента от прироста стоимости составляет 15%. Однако если доход получает оффшорная компания, то ставка налога будет уже 20%. Здесь есть также спорные моменты. По моему мнению, ставка налога вне зависимости от статуса получателя дохода (оффшор/неоффшор), если речь идёт именно о доходе от прироста стоимости, должна быть 15%. Однако знаю, что налоговые органы считают, что должна быть 20%.

[Chizikpizik]

Эвитта, Вы уж простите великодушно, снова загвоздка возникает по положениям НК РК.

Согласно пп.5 п.1 ст. 197 НК РК акций, настоящая статья применяется к доходам нерезидента из источников в Республике Казахстан от прироста стоимости при реализации выпущенных юридическим лицом-нерезидентом, и долей участия в уставном капитале юридического лица-нерезидента или консорциума при несоответствии условиям, установленным подпунктом 7) пункта 5 статьи 193 или подпунктом 8) пункта 1 статьи 200-1 настоящего Кодекса.

И вот тут начинается "каша"...

В соответствии с пп.7 п. 5 ст. 193 НК РК налогообложению не подлежат доходы от прироста стоимости при реализации акций, выпущенных юридическим лицом, или долей участия в юридическом лице или консорциуме, указанные в подпункте 5) пункта 1 статьи 192 настоящего Кодекса, за исключением доходов лиц, зарегистрированных в государстве с льготным налогообложением, включенном в перечень, утвержденный Правительством Республики Казахстан, если иное не установлено подпунктом 8) настоящего пункта, при одновременном выполнении следующих условий:

на день реализации акций или долей участия налогоплательщик владеет данными акциями или долями участия более трех лет;

юридическое лицо - эмитент или юридическое лицо, доля участия в котором реализуется, или участник консорциума, который реализует долю участия в таком консорциуме, не является недропользователем;

имущество лиц (лица), являющихся (являющегося) недропользователями (недропользователем), в стоимости активов юридического лица-эмитента или юридического лица, доля участия в котором реализуется, или общей стоимости активов участников консорциума, доля участия в котором реализуется, на день такой реализации составляет не более 50 процентов.

По этим требования "мы" не проходим, т.к. имущество на день реализации составялет более 50 %. В связи с этим вопрос: А как тогда будет происходит налогообложение Материнской компании? Ведь она входит в перечень государств с льготным налогообложением? Получается, что применяются положения ст. 197 НК РК или те положения, предусмотренные конвенцией об избежании двойного налогооболожения между КЗ и тем гос-м в оффшорной зоне?

[Эвитта]

Здесь немного по-другому нужно читать. Несоответствие условиям пп. 7) п. 5 ст. 193 НК РК (т.е. освобождение дохода от прироста стоимости от налогообложения) у вас будет в связи с тем, что доход получает оффшорная компания (т.е. доход не будет подлежать освобождению).

А как тогда будет происходит налогообложение Материнской компании? Ведь она входит в перечень государств с льготным налогообложением? Получается, что применяются положения ст. 197 НК РК или те положения, предусмотренные конвенцией об избежании двойного налогооболожения между КЗ и тем гос-м в оффшорной зоне?

А у государства, в котором зарегистрирована оффшорная компания, и РК есть конвенция?

Вообще, если по нац. законодательству доходы нерезидента облагаются в РК, а по конвенции об избежании двойного налогообложения в другом государстве, то приоритет будут иметь положения конвенции, при условии соблюдения процедур применения освобождения дохода по конвенции, которые установлены в НК РК, начиная со ст. 212.