Роялти

[Don Vito]

Доброго времени суток уважаемые коллеги!

Прошу помочь разобраться в следующей ситуации:

Резидент РФ (юр.лицо, не образующее постоянное учреждение в РК) передает по договору франчайзинга резиденту РК (юр.лицу) право на использование интеллектуальных объектов - торговый знак и т.д. (оплата идет вместе с НДС)

Резидент РК хочет применить п.1.ст.200 НК РК, а именно -

"ст.200 1. Налоговый агент имеет право в момент выплаты доходов нерезиденту применить соответствующий международный договор без подачи нерезидентом заявления на его применение на основании представленного нерезидентом документа, подтверждающего резидентство, если такой нерезидент является окончательным получателем доходов и имеет право на применение такого международного договора.

Порядок применения международных договоров, установленный настоящей статьей, распространяется в отношении налогообложения следующих видов доходов нерезидента, полученных из источников в Республике Казахстан:

...

3) роялти;

..."

Согласно Конвенции между Правительством Республики Казахстан и Правительством

Российской Федерации Об устранении двойного налогообложения и  предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал

(Москва, 18 октября 1996 года)

"роялти" означает платежи любого вида, получаемые в качестве вознаграждения за пользование или за предоставление права использования любого авторского права на произведения литературы, искусства или науки, включая компьютерные программы, кинематографические фильмы и телефильмы, видеофильмы или записи для радио и телевидения, любой патент, торговую марку, дизайн или модель, план, секретную формулу или процесс, или за информацию (ноу-хау), касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта и платежи за пользование или предоставление права пользования промышленным, коммерческим или научным оборудованием. "

Согласно этой же Конвенции :

"1. Роялти, возникающие в Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства могут облагаться налогом в этом другом Государстве.

2. Однако, такие роялти также могут облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если получатель и фактический владелец роялти является резидентом другого Договаривающегося Государства, то налог взимаемый таким образом не должен превышать 10 процентов общей суммы роялти."

Очевидно, что при обложении  роялти в РК ставка будет составлять 10%. А теперь возникает вопрос - возможно ли обложение роялти в РФ без обложения его в РК, т.е. перенос налогового бремени на резидента РФ без уплаты такого налога в РК?

Смущает еще один момент в Конвенции:

"7. Положения настоящей статьи не применяются, если основной целью любого лица, связанного с созданием или передачей прав, в отношении которых выплачивается роялти, было получение выгоды от настоящей статьи путем создания или передачи таких прав." Что понимается под этим?

Заранее спасибо за внимание к теме.

С уважением, В.К.  

[Инвестор]

На основании изложенных фактов считаю, что невозможно.

Каз. предприятие может автоматически применить пониженную ставку налога у источника на основании сертификата резидентства росс. предприятия, но освобождать доход полностью не сможет.  На то и существуют конвенции, чтобы определить какие права налогообложения имеют договаривающиеся гос-ва.  В случае роялти, Казахстан имеет право на 10 процентов, а Россия на оставшуюся часть (насколько я знаю у них в разных регионах разные ставки из-за федеративной системы гос-ва).

Что касается второго вопроса.

«"7. Положения настоящей статьи не применяются, если основной целью любого лица, связанного с созданием или передачей прав, в отношении которых выплачивается роялти, было получение выгоды от настоящей статьи путем создания или передачи таких прав." Что понимается под этим?»

то на основании Комментариев к модельной ковенции считаю, что данное положение призвано предотвратить вывод капитала из страны.  То есть, если у компании, изобретшей и предоставившей право пользования торговой марки, единственной целью изобретения этой торговой марки было выведение капитала из страны, тогда конвенция не применяется.  

Например, у дочки компании-нерезидента нет чистой прибыли, чтобы выплатить голове дивиденды (к которым, конечно тоже бы применялась пониженная ставка налога), но в то же время голове нужны деньги, последняя может зарегистрировать торговую марку (например) только с целью предоставления оной своей дочке за роялти.  Таким образом, капитал будет выводиться, а налог платиться по пониженной ставки. Если налоговые органы узнают об этом они используют именно вышеприведенный параграф для отмены пониженной ставки.

[Don Vito]

Спасибо за ответ. Касательного 7-го - стало понятно. А вот насчет уплаты  - нет.

Тогда получается противоречие в Конвенции, где прямо сказано о возможности уплаты роялти в РФ:

"Роялти, возникающие в Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства могут облагаться налогом в этом другом Государстве"

С уважением, В.К.

[Инвестор]

Пожалуйста.

Это стандартное положение всех статей всех конвенций (дивиденды, проценты).

Но см. также пункт 2:

«2. Однако, такие роялти также могут облагаться налогом в Договаривающемся Государстве, в котором они возникают (то есть КЗ), и в соответствии с законодательством этого Государства (то есть по статье 178 НК), но если получатель и фактический владелец роялти является резидентом другого Договаривающегося Государства, то налог взимаемый таким образом не должен превышать 10 процентов общей суммы роялти.»

То есть, если бы согласно 178 ст. НК РК роялти не были отнесены к доходу из КЗ источника, весь доход от роялти облагался бы в РФ.  Но так как это не так, КЗ имеет право на часть налога, а РФ на остаток.

[POLIN]

Любая Конвенция об устранении двойного налогообложения – документ, определяющий понятия относительно налогов, по которым предусмотрено применение налогообложения в особом режиме.

Конвенцией определен перечень налогов, к которым предусмотрено ее применение.

Приведенная Вами статья Конвенции :

1. Роялти, возникающие в Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства могут облагаться налогом в этом другом государстве.

Понимать ее следует так: роялти – относится к перечню доходов, одобренных двумя странами, на которых распространяется действие Конвенции об устранении двойного налогообложения. Это подтверждение права налогоплательщика рассматривать налогообложение данного дохода в определенной части или всей суммы в одном из государств, или в обоих государствах, в зависимости от толкования Конвенции.

МОГУТ ОБЛАГАТЬСЯ НАЛОГОМ В ЭТОМ ДРУГОМ ГОСУДАРСТВЕ …

Это право данного дохода участвовать в положениях Конвенции об устранении двойного налогообложения.

Пункт второй, статьи 12 «Роялти» уже устанавливает конкретные условия налогообложения.

Пункт 7 статьи 12 «Роялти» следует понимать, как использование данной статьи в целях создания дополнительных выгод. В связи с тем, что ставка налога на доход по роялти «красивая», предприимчивые люди (против которых лично я ничего не имею), выгодно используют ее, для снижения  налогового бремени. Простой пример: сдача судов по договорам бербоут - чартера. Предприятие может использовать множество судов, из различных стран. Если суда из различных стран, имеющие одинаковые технические характеристики, нормы износа, используемые предприятием, имеют кардинально различную плату за использование ( принимается судно страны, с которым заключена Конвенция и судно страны, с которым такой Конвенции нет), налоговые службы правомочны расценивать превышение платы за использование судна относительно подобного судна страны, не имеющей Конвенцию- как доход, не относящийся к роялти, а следовательно, облагающийся уже по другим ставкам. Здесь учитывается и эффект сравнения равнозначных сделок, и принадлежность лица, выплачиваемого доход и используемого условия Конвенции к  владельцу судов.

[Don Vito]

Понял, Polin!

Спасибо большое!  

С уважением, В.К.