Реорганизация

[Розита]

Заранее прошу прощения за дублирование темы. Сначала создала тему в Срочных вопросах, а потом подумала, что в данный раздел заходит больше специалистов по налогообложению (например, многоуважаемая Полин).

итак, описываю ситуацию.

происходит реорганизация в форме присоединения. при этом правопреемнику передается имущественный комплекс (предприятие) присоединяющегося субъекта. может ли это быть признанным реализацией имущества и соответсвенно, повлечь налогообложение (дохода правопреемника, конечно)?

спасибо за ответ заранее!

[POLIN]

Реализация – отгрузка товаров, выполнение работ и предоставление услуг с целью продажи, обмена, безвозмездной передачи, а так же передача заложенных товаров залогодержателю (НК РК ст.10 п.1 пп.26.

Реорганизация  в форме присоединения  предусматривает фактическое объединение активов, обязательств (включая и налоговых  НК РК ст.35). А активы - и есть имущественный комплекс, который будет передан правопреемнику в соответствии с передаточным актом присоединяющегося лица. Данная сделка не содержит признаков купли- продажи, ровно как и безвозмездной передачи. Это правовАя сделка, не меняющая и не упраздняющая  существующих у реорганизуемых предприятий обязательств, а только объединяющая их в новой управленческой форме.

[Ника]

Здравствуйте, Polin!

Все-таки мне, как юристу, не совсем понятно, как в бухгалтерском балансе отражатется присоединение имущественного комплекса?

Скажем, у ТОО после присоединения в активе баланса появилось имущество, а что в пассиве отражается для того, что бы был баланс? Присоединение - не сделка, поэтому в пассиве не могут отражаться затраты на приобретение имущества (как при купле-продаже), поскольку их и не было.

У нас обратная ситуация - выделение. Из ТОО "А" выделяется ТОО "В", последнему переходят акции, которые были полностью оплачены до реорганизации деньгами из кассы.

То есть активная часть баланса ТОО "А" должна уменьшиться на сумму акций, а что должно уменьшиться в пассивной части? Мне казалось логичным уменьшить размер убытка, но наш бухгалтер говорит, что это невозможно, так как этот размер убытка в балансе стоит с минусом.

А как будет выглядеть баланс ТОО "В": в активе появились акции, а в пассиве что?

Заранее благодарна за ответ!

[POLIN]

Опишите подробнее Вашу ситуацию, в части определений по реорганизации (обязательства) по каждой фирме.

[Ника]

Относительно выделяющегося ТОО "В". Изначально было решено передать ему из имущества ТОО "А" только акции, так же  у него будет оплаченный уставный капитал, и всё.  

У основного ТОО "А" оплачен уставный капитал, есть нераспределенный доход (непокрытый убыток) с минусом, соответственно, сумма собственного капитала отрицательная, так же в обязательствах указана кредиторская задолженность, вот и все обязательства. Как я поняла бухгалтера, то сейчас в активе акции, а в пассиве эта сумма акций входит в сумму убытка (хотя, как я говорила, акции оплачены). Действительно ли нельзя передать часть убытка (на сумму акций) ТОО "В"?

[Андрэ]

…было решено передать ему из имущества ТОО "А" только акции, так же  у него будет оплаченный уставный капитал…

Две несовместимых операции при выделении.

Кем оплаченный УК? Учредителем ТОО «А» или самим ТОО «А»? В любом случае это будет не выделение, а учреждение ТОО «В».

Если все таки выделение – передача активов и пассивов идет по разделительному балансу.

Исходим из аксиомы, что при образовании (в результате выделения) у ТОО «В» в обязательном порядке должен быть сформирован уставной капитал в установленном размере. В Вашей ситуации (при отсутствии нераспределенного дохода) сформировать УК у ТОО «В» можно только за счет УК ТОО «А». Следовательно, по активу передаются акции, по пассиву – часть уставного капитала ТОО «А». При этом, если в результате операции УК ТОО «А» станет ниже определенного Законом о ТОО минимального размера, операция становится невозможной. Если требования минимального размера все же выполнены, впереди ждет обязательная перерегистрация ТОО «А», в связи с изменением УК и заморочки с кредиторами, связанные с уменьшением УК.

Вопрос. Зачем Вам эта головная боль? Или я что то не понял в исходных данных?

С уважением,

[Ника]

Здравствуйте!

Спасибо, Андрэ, за разъяснение.

Почему Вы считаете, что наличие акций и оплаченный уставный капитал несовместимы?

Я так понимаю, что уставный капитал должен быть оплачен участниками выделяющегося ТОО "В".

В нашем случае в ТОО "А" на данный момент 4 участника, 3 из них переходят в ТОО "В".

Основываясь на Вашем ответе, мы должны из уставного капитала ТОО "А" передать стоимость долей 3 участников в уставный капитал ТОО "В", правильно? В таком случае, действительно, получается, что уставный капитал ТОО "А" станет меньше минимального размера.

Вы говорите, что ТОО "А" ждет перерегистрация, а разве нельзя на этом же этапе увеличить уставный капитал ТОО "А" и в Юстицию потом представить документы, что у ТОО "А" такой-то размер уставного капитала (не меньше, чем сейчас), у ТОО "В" другой размер? При том, разве юстиция допустит, чтоб после перерегистрации, после того, как они выдадут два пакета учредительных документов, чтоб у ТОО "А" был уставный капитал меньше минимального?  Я считаю, что на этапе реорганизации нужно сформировать соответствующие размеры уставных капиталов ТОО "А" и ТОО "В".

А как это "по активу передаются акции, а по пассиву часть уставного капитала"?  У ТОО "В" актив и пассив же не будут равны в таком случае? Должно быть что-то ещё. Потому что стоимость акций гораздо больше, чем размер  уставного капитала. Насколько я понимаю, это вообще разные вещи.

А головная боль затем, что принципиально важно выделить акции из имущества ТОО "А". При том, что купля-продажа и прочие сделки для нас неприемлемы.

Вот и ломаем голову, как пассивную часть баланса ТОО "А" уменьшить на сумму акций?

С уважением, Ника!

[Андрэ]

Давайте разбираться дальше.

Почему Вы считаете, что наличие акций и оплаченный уставный капитал несовместимы? Я так понимаю, что уставный капитал должен быть оплачен участниками выделяющегося ТОО "В".

Потому что, уставной капитал ТОО «В» может быть сформирован либо взносами учредителей и тогда это будет не выделение из ТОО «А», а создание нового ТОО «В» либо без оплаты путем выделения из ТОО «А» на основании разделительного баланса.

В нашем случае в ТОО "А" на данный момент 4 участника, 3 из них переходят в ТОО "В"

Не совсем понятно. Как переходят? Если по решению ОСУ с акциями путем выделения, то одновременно они заберут часть УК ТОО «А». Тогда и оплачивать сформированный таким образом УК ТОО «В» нет необходимости.

Основываясь на Вашем ответе, мы должны из уставного капитала ТОО "А" передать стоимость долей 3 участников в уставный капитал ТОО "В", правильно?

Верно.

В таком случае, действительно, получается, что уставный капитал ТОО "А" станет меньше минимального размера. Вы говорите, что ТОО "А" ждет перерегистрация, а разве нельзя на этом же этапе увеличить уставный капитал ТОО "А" и в Юстицию потом представить документы, что у ТОО "А" такой-то размер уставного капитала (не меньше, чем сейчас), у ТОО "В" другой размер? При том, разве юстиция допустит, чтоб после перерегистрации, после того, как они выдадут два пакета учредительных документов, чтоб у ТОО "А" был уставный капитал меньше минимального?  Я считаю, что на этапе реорганизации нужно сформировать соответствующие размеры уставных капиталов ТОО "А" и ТОО "В".

Операция по выделению невозможна, если УК ТОО «А» станет меньше допустимого размера, это ясно. Вы хотите одновременно увеличить УК ТОО «А» до приемлемого по закону, но за счет чего? Три участника уходят со своими долями, нераспределенного дохода у Вас нет. Может оставшейся участник согласен что нибудь дополнительно вложить? Тогда он должен это сделать до процедуры выделения. Получается одна перерегистрация, после выделения еще другая.

А как это "по активу передаются акции, а по пассиву часть уставного капитала"?  У ТОО "В" актив и пассив же не будут равны в таком случае? Должно быть что-то ещё. Потому что стоимость акций гораздо больше, чем размер  уставного капитала. Насколько я понимаю, это вообще разные вещи

Правильно. Просто мы с Вами смотрим на эти вещи немного по разному. Я как бухгалтер, Вы как менеджер. Поэтому умные люди и придумали разделительный баланс. По активу передаются акции, по пассиву часть УК ТОО «А» в виде 3-х долей участия плюс для уравновешивания баланса какая то часть обязательств (кредиторской задолженности) ТОО «А». Какая часть? Именно в разрезе кредиторов, а не в сумме и об этом должны договорится участники – кто выделяется с тем кто остается.

А головная боль затем, что принципиально важно выделить акции из имущества ТОО "А". При том, что купля-продажа и прочие сделки для нас неприемлемы.

Вот и ломаем голову, как пассивную часть баланса ТОО "А" уменьшить на сумму акций?

А вот это самое главное. Если Вы просто хотите слить ликвидные активы в новое ТОО, тут я не помощник. Если выделение по закону – выделяйте и наработанные обязательства.

С уважением,

[Ника]

(Не совсем понятно. Как переходят? Если по решению ОСУ с акциями путем выделения, то одновременно они заберут часть УК ТОО «А». Тогда и оплачивать сформированный таким образом УК ТОО «В» нет необходимости)

Совершенно верно, это и имеется в виду.

Да, оставшийся участник согласен внести дополнительный вклад. А почему он не может принять такое решение на том же собрании участников, где принимают решение о реорганизации?

Думаете нужно выделить кредиторскую задолженность? Думаю, это маловероятно, вряд ли кредиторы согласятся.

И потом, кредиторская задолжееность разве может уравновешивать стоимость акций, которая отражена в активе?

[Андрэ]

Да, оставшийся участник согласен внести дополнительный вклад. А почему он не может принять такое решение на том же собрании участников, где принимают решение о реорганизации?

По времени не получится. Не сможете в один день пройти по цепочке: принятие ОСУ решения об увеличении УК ТОО «А» - внесение участником дополнительного взноса в УК ТОО «А» - перерегистрация в юстиции - принятие решения о реорганизации путем выделения.

Думаете нужно выделить кредиторскую задолженность? Думаю, это маловероятно, вряд ли кредиторы согласятся.

И потом, кредиторская задолжееность разве может уравновешивать стоимость акций, которая отражена в активе?

Именно так и достигается равновесие разделительного баланса.

Акции = Доли участия + Обязательства (кредиторская задолженность). А согласие кредиторов - тоже обязательное условие целесообразности проведения реорганизации. Зачем все затевать, когда знаешь, что придется с кредиторами.

С уважением,

[POLIN]

Реорганизация юридического лица  представлена Гражданским  Кодексом РК в виде пяти  вариантов исполнения:  слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование (ГК РК ст.45 п.1).

Сама по себе реорганизация (в любом из выше перечисленных видов) представляет собой качественное и стоимостное изменение структуры предприятия.

Часто приходится читать во все возможных изданиях, что законодателем не ясно регламентировано распределение прав и обязанностей между реорганизуемым обществом  и возникающем правопреемником. Но это не ясно в плане бухгалтерского учета, но не норм Гражданского права. В национальном бухгалтерском учете нет конкретных рекомендаций и инструкций, которые позволили бы рассматривать данные действия в едином контексте гражданского и финансового права. И в принципе – это правильно. Разделение баланса, или написание передаточного акта, может затрагивать финансы лишь в плане предварительного предоставления финансовой документации в соответствии с нормами ведения бухгалтерского учета: реформационные записи, инвентарные ведомости, расшифровки по Дт и Кт задолженности, денежные остатки и т.д.  Сама процедура реорганизации полностью подпадает под нормы Гражданских прав. Разделение (равно как и слияние) балансов, составление передаточного акта, определение удельного веса долей каждого участника – это не более чем арифметика, простое счетоводство.

Бухгалтерский учет как таковой завершается при написании заключительных  или ликвидационных балансов (в зависимости от формы проводимой реорганизации), и возобновляется после проведения всех правовых процедур по реорганизации компании, написанием вступительного баланса и дальнейшем ведении учета. Конечно, бухгалтер привлекается к процедуре составления разделительного баланса. Но никаких бухгалтерских записей  на данном этапе не производится. Просто осуществление конкретной процедуры, предусмотренной реорганизацией в рамках бланка баланса.

Единственное, что не в стороне от процедуры реорганизации от финансов  – это налоговое право. Оно связано с Гражданскими нормами самым тесным образом. И все реорганизующиеся структуры более интересуют именно нормы Налогового Кодекса.

Вопрос о реорганизации – ОЧЕНЬ ЮРИДИЧЕСКИЙ. Я не юрист, но если Вам интересно, можно поразмышлять на эту тему, в рамках лично моих юридических знаний и проводимых реорганизаций. Я уверена, что любой спорный момент юристы форума заметят и квалифицированно растолкуют.

В практике реорганизации предприятия в форме выделения превалируют мотивы разукрупнения предприятия.  В основном  цели данного действия – в переводе прибыльного бизнеса в новые компании, изменение структуры собственников, освобождение от долгов и обязательств (но, как правильно заметил Андрэ, только в определенном смысле обмена правами и обязательствами).

ВЫДЕЛЕНИЕ -  способ разукрупнения юридического лица, при котором юридическое лицо не перестает существовать, но уменьшаются объемы ее  характеристик как юридической личности, уменьшается закрепленный за ней имущественный комплекс, численность ее участников, объем гражданской правоспособности. Все это как бы «вычитается» из нее и переходит ко вновь возникающим на такой основе другим юридическим лицам. Разделительный баланс- документ, который фиксирует данный процесс.

ГК РК ст.46 п.4:

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них в соответствии с разделительным балансом  переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.

Статья 23:

Закон РК № 220-1 от 22.04.98 «О товариществах с ограниченной ответственностью:

Статья 63:

2. Выделение из товарищества с ограниченной ответственностью одного или нескольких  товариществ с ограниченной ответственностью осуществляется путем выделения части имущества  товарищества и передачи ее одному или нескольким возникающим товариществам. При этом часть прав и обязанностей реорганизуемого товарищества переходит  к вновь возникающим товариществам в соответствии с разделительным балансом.

4. Если уставом ТОО не предусмотрено иное, при его разделении, выделении каждый участник вправе получить долю в уставном капитале каждого и вновь возникающих товариществ, равную его доле в уставном капитале реорганизуемого товарищества.

Закон предусматривает  долю вклада и при реорганизации путем разделения, выделения.

Законами предусмотрено не только декларирование прав на имущество, согласно доле вклада, но и ответственность по обязанностям.

Выделенная компания не будет считаться правопреемником, если она возьмет лишь имущество. В том и состоит идея  любой реорганизации- правопреемственность по всем статьям  как активов, так и пассивов. Можно варьировать как в активной, так и в пассивной части баланса, примеряя на себя разные обязательства и права на имущество.

При разделении все права и обязанности прекращающего существование юридического лица в определенных пропорциях (сообразно вкладу в УК) распределяются среди нескольких вновь образованных юридических лиц. В случае выделения  к правопреемнику переходит только часть имущественных прав и обязанностей реорганизованного юридического лица. Поэтому в части реорганизации в форме выделения и разделения Законодательством предусмотрены дополнительные гарантии для кредиторов.

ГК РК ст.48 п.2,3:

При  разделении и выделении кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать досрочного прекращения обязательства должником, по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Если разделительный баланс не дает возможности определить  правопреемника реорганизованного юридического лица, ВНОВЬ ВОЗНИКШИЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА, А ТАК ЖЕ ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО, из состава которого выделилось другое юридическое лицо, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами

Это указывает на то, что кредиторская задолженность должна быть принята выделяющимися предприятиями, или  (если кредитор выставляет дополнительные гарантии в виде не согласия на передачу своего долга после его уведомления (№ 220-1 от 22.04.98 ст.63 п.7,8) зафиксирована по отношению в реорганизуемому юридическому лицу до полного ее погашения перед кредитором.

С  точки зрения налогов ничего не изменится. Если бы предприятие не реорганизовалось и не погасило свой долг перед кредитором, то по истечении срока трех лет с момента возникновения (НК РК ст.84) данное сомнительное обязательство было бы включено  в совокупный доход налогоплательщика. Те же обязательства возникают и перед правопреемником (или как солидарные или как конкретно определенные по списку кредиторов).

Если говорить о формировании уставного капитала выделяющегося товарищества, то реорганизуемое лицо может сформировать данный УК как ТОО полностью, на всю сумму акций, которые планируется «увести» от реорганизуемого товарищества. Не будет налогов, можно выделить некоторое обязательство в виде кредиторской задолженности (Закон в данном случае не предусматривает пропорциональности доли принимаемых обязательств относительно величины выделяемого имущества). Но при таком раскладе в реорганизуемом предприятии возникнет статья «Инвестиции в зависимые организации», которая будет уравновешивать доли актива и пассива баланса. В данной ситуации мы уже имеет дочернюю организацию.

ГК РК ст.94:

Дочерней организацией является юридическое лицо, преобладающую часть уставного капитала которого сформировало другое юридическое лицо (далее - основная организация)……

Это, в свою очередь, приводит к нЕсколько иным  обстоятельствам процедуры выделения, и как следствие тому – консолидированная финансовая отчетность и учет инвестиций в дочерние организации (СБУ № 13). Если такое положение не привлекает компанию, то уставный капитал нужно объявить в половину бОльшим, чем стоимость передаваемых активов, а остальную часть сформировать в сроки, установленные Законодательством. Или просто, сформировать УКв рамках минимально разрешенного Законодательством взноса , а акции отдать в виде имущественных прав.

В обоих случаях, уходя от дочернего предприятия, мы опять оказываемся перед кредиторской  задолженностью, которую нужно корректировать в рамках правопреемственности, иначе баланс не уровняется, и мы имеем  безвозмездную передачу в чистом виде. Метод двойной записи не даст нам просто перепрыгнуть через долги и обязательства, выделив абсолютно чистую новую фирму. Можно только подкорректировать финансовое положение компании - выделив  ее с реальными кредиторами и рабочими основными фондами, и без налоговых обязательств. При процедуре выделения  реорганизуемое предприятие не ликвидируется, и может само нести свои налоговые обязательства. Налоговый Кодекс в данном случае не конкретизирует ситуацию по налогам. Есть ответчик – и хорошо.

В процессе  реорганизации  предприятия пройдут государственную регистрацию и перерегистрацию

Приказ № 66 от 23.04.99 «Об утверждении правил государственной  регистрации юридических лиц…..»

Статья 17:

Юридическое лицо подлежит перерегистрации в следующих случаях:

1). Уменьшение размера уставного капитала;

2). Изменение наименования;

3). Изменение состава участников

Перерегистрация юридического лица по основаниям изменения состава участников, изменения наименования или уменьшения его уставного капитала возможна в следующих случаях реорганизации. При выделении, когда из состава одного юридического лица выделяется одно и более юридических лиц. При этом прекращение деятельности первоначального лица не происходит, а выделившиеся (вновь возникшие) юридические лица подлежат государственной регистрации. Права и обязанности реорганизованного юридического лица переходят к каждому выделенному из него юридическому лицу в соответствии с разделительным балансом. При наличии оснований, предусмотренных пунктом 6 ГК (общая часть) первоначальное юридическое лицо подлежит перерегистрации.

Так же Вы должны подать заявление о проведении налоговой проверки в течение трех рабочих дней со дня утверждения разделительного баланса. (НК РК ст.69 п.7).