право преимущественной покупки доли в ТОО - как объехать

[VIRUS]

КАК «ОБЪЕХАТЬ» процедуру права преимущественной покупки при продаже доли в ТОО

ОБЩИЕ ДАННЫЕ:

Существует ТОО, для упрощения повествования назовем его ТОО «Ханум», в котором два участника, дядя Вася 30 % и дядя Берик 70 %. Так сложилось, что дядя Берик желает продать свои 70 % в ТОО Ханум своему очень хорошему знакомому дяде Арнуру, за что последний готов официально (благо ТОО Ханум не является недропользователем и соответственно прирост при реализации доли не будет для дяди Берика облагаться индивидуальным подоходным налогом – хвала маразму налогового кодекса в этой части) заплатить 1 миллиён мертвых американских президентов (конечно же в нашей уважаемой национальной валюте). Все бы хорошо, однако дядя Вася на дух не переносит дядю Арнура – всякое бывает в нашей жизни. Соответственно если будет инициирована процедура преимущественной покупки, то дядя Арнур с большой долей вероятности не сможет приобрести желаемые 70 % ТОО Ханум, т.к. Дядя Вася портки с себя снимет, но выкупит предлагаемые на продажу третьему лицу долю в своем детище. Вроде бы какое дяде Берику дело от кого получить 1 лям зелени, от дяди Васи в рамках его согласия воспользоваться правом на преимущественную покупку продаваемой доли или от дяди Арнура, но есть определенные нюансы в этих замысловатых отношениях с далеко идущими планами и надо полюбому чтобы дядя Арнур стал счастливым обладателем 70 % доли в ТОО Ханум.

ЗАДАЧА:

Осуществить в рамках требований законодательства мероприятия, результатам которых дядя Арнур станет 70 % участником ТОО Ханум и заплатит дяде Берику озвученную выше сумму.

АНАЛИЗ НОРМ:

Статья 31. Преимущественное право покупки отчуждаемой доли

1. Участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли участника или ее части при ее продаже кем-либо из участников, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

2. Участник товарищества с ограниченной ответственностью, желающий продать свою долю или ее часть третьему лицу, обязан письменно известить о своем намерении исполнительный орган товарищества с указанием предполагаемой цены продажи.

Вот они ключевые нормы Закона О ТОО и ТДО, давайте их проанализируем на предмет когда же они применяются:

Если участник ПРОДАЕТ свою долю ТРЕТЬИМ ЛИЦАМ, то только в этом случае должен быть запущен механизм права преимущественной покупки.

Значит мы делаем два важных для себя вывода о том, что:

1. При безвозмездной передачи доли право преимущественной покупки «не работает», что подтверждается и Нормативным Постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 10 июля 2008 года № 2 «О некоторых вопросах применения законодательства о товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», а именно п. 9, который буквально гласит:

9. По безвозмездным сделкам (дарение, завещание) участники ТОО не обладают правом преимущественного приобретения доли участника.

2. При продаже доли другим участникам ТОО также этот механизм бездействует, поскольку участники не являются в логической транскрипции данных норм ТРЕТЬИМИ ЛИЦАМИ.

ПРЕДЛОЖЕНИЕ:

Дяде Берику подарить дяде Арнуру 0,000000000001 % доли в ТОО Ханум, а затем продать оставшуюся долю за желаемую сумму. Наличие независимого регистратора, ведущего реестр участников во многом упростит реализуемую схему, т.к. не потребуется в этом случае даже проходить перерегистрацию в органах юстиции и полностью оставит дядю Васю в неведении проведенных транзакций в плоть до очередного созыва общего собрания.

Хотелось бы услышать возражения в законности данной схемы.

[Гость Ahmetova]

ПРЕДЛОЖЕНИЕ:

Дяде Берику подарить дяде Арнуру 0,000000000001 % доли в ТОО Ханум, а затем продать оставшуюся долю за желаемую сумму. Наличие независимого регистратора, ведущего реестр участников во многом упростит реализуемую схему, т.к. не потребуется в этом случае даже проходить перерегистрацию в органах юстиции и полностью оставит дядю Васю в неведении проведенных транзакций в плоть до очередного созыва общего собрания.

Хотелось бы услышать возражения в законности данной схемы.

А что это даст? Оставшуюся долю по-любому придется предлагать обоим участникам - Арнуру и Васе. 

И не забываем об экономической концентрации. 

Изменено 26 Января 2010 пользователем Ahmetova

[VIRUS]

А что это даст? Оставшуюся долю по-любому придется предлагать обоим участникам - Арнуру и Васе. 

И не забываем об экономической концентрации. 

зачем предлагать?????? продажа долей внутри участников ТОО не предполагает права преимущественной покупки

[Сакен]

Именно так мы и делали. Только мы были вместо дяди Арнура, и уже были в числе участников. То есть быстренько подписали договор с регистратором и давай приказы подписывать. А вот насчет дарения какой-то доли, наверное, противозаконного в этом ничего нет. И дальше по схеме.

Экономической концентрацией не признается осуществление сделок по приобретению долей, если такая сделка происходит внутри одной группы лиц.

Изменено 26 Января 2010 пользователем Сакен

[VIRUS]

вот и я по ощущениям понимаю что так можно дело провернуть

[VIRUS]

а касательно экономической концентрации - дайте мне хоть один пример - вступившее в силу решение суда по которому сделка по отчуждению доли участия в ТОО с нарушением процедуры получения разрешения в антимонопольном ведомстве была признана недействительной - риски нужно здраво оценивать

[Гость Ahmetova]

зачем предлагать?????? продажа долей внутри участников ТОО не предполагает права преимущественной покупки

Сорри. Верно. 

[Гость Ahmetova]

а касательно экономической концентрации - дайте мне хоть один пример - вступившее в силу решение суда по которому сделка по отчуждению доли участия в ТОО с нарушением процедуры получения разрешения в антимонопольном ведомстве была признана недействительной - риски нужно здраво оценивать

Вы полагаете я их отслеживаю?)) Но если мы о чем-то не знаем, это не значит, что этого нет в природе))

[VIRUS]

для этого юристы и существуют, чтобы помимо простой передачи требований законодательства еще и анализировать и взвешивать риски их нарушения.

[Гость Ahmetova]

Оценка Ваших рисков - Ваше дело. Считаете риск несущественным - бога ради. Не буду же я спорить с Вами по поводу степени существенности Ваших рисков))

Ну а в части того для чего существуют юристы наши мнения расходятся. Но обсуждать этот вопрос в рамках созданной Вами темы считаю неуместным.   

[Legal Сonsultant]

думаю вполне все законно.

[VIRUS]

мда уж, вроде ладненько получается - моральный аспект данных транзакций ни чего кроме угрызений совести на старости лет не принесет

[Сакен]

Насчет экономической концентрации могу сказать следующее. Недавно общался с зам.начальника региональной инспекции АЗК и он говорит, что до выявления этой самой ЭК времени у них пока нет. Вся работа ведется по указаниям с Астаны. Все по плану. В настоящее время идет работа по выявлению убыточных предприятий. Я даже новость об этом читал. Также идет война против гос.предприятий, которые занимаются осуществлением деятельности в сферах, где уже есть конкуренция между частниками. Вот так вот.

[VIRUS]

если уж затронули такую больную для меня тему как соблюдение всяческих требований (иногда мягко говоря алогичных), то вроде бы как на первый взгляд нарушение данного правила является основанием для признании сделки не действительной - не соответствующая требованиям законодательства, НО кто же будет надлежащим истцом, инициирующем такой судебный процесс?????

[Гость Ahmetova]

Ну вообще-то вот так. 

5. Экономическая концентрация, совершенная без согласия антимонопольного органа, которая привела к установлению или усилению доминирующего или монопольного положения субъекта рынка или группы лиц и (или) ограничению конкуренции, может быть признана судом недействительной по иску антимонопольного органа.

А если Ваш дядя Вася  с горя стуканет этому самому органу? 

Изменено 26 Января 2010 пользователем Ahmetova

[VIRUS]

Ну вообще-то вот так. 

5. Экономическая концентрация, совершенная без согласия антимонопольного органа, которая привела к установлению или усилению доминирующего или монопольного положения субъекта рынка или группы лиц и (или) ограничению конкуренции, может быть признана судом недействительной по иску антимонопольного органа.

А если Ваш дядя Вася  с горя стуканет этому самому органу? 

То нужно будет ДОКАЗАТЬ, что такие сделки привели к установлению или усилению доминирующего или монопольного положения субъекта рынка или группы лиц и (или) ограничению конкуренции ))))))))

[NeAngel]

Вирус, ну Вы сами ответили на свой вопрос: вп.9

вы избежите права преимущественной покупки, если только официально ПОДАРИТЕ, а м/у собой обменяйтесь расписками.

при дарении преимущ. право покупки соблюдать ненужно, если иное не оговорено уставом ТОО

[М.Ю.]

ПРЕДЛОЖЕНИЕ:

Дяде Берику подарить дяде Арнуру 0,000000000001 % доли в ТОО Ханум, а затем продать оставшуюся долю за желаемую сумму. Наличие независимого регистратора, ведущего реестр участников во многом упростит реализуемую схему, т.к. не потребуется в этом случае даже проходить перерегистрацию в органах юстиции и полностью оставит дядю Васю в неведении проведенных транзакций в плоть до очередного созыва общего собрания.

Хотелось бы услышать возражения в законности данной схемы.

Всё "законно" в принципе, кроме того, что эти две сделки с дядей Арнуром являются притворными и потому недействительными, и прикрывают покупку им доли в размере 70 %.

[Гость Ahmetova]

На месте дяди Васи можно такой иск подать а там уж как суд решит. Притворная, ИМХО, только первая сделка - дарение. А вторая не притворная совсем))) 

[Legal Сonsultant]

Всё "законно" в принципе, кроме того, что эти две сделки с дядей Арнуром являются притворными и потому недействительными, и прикрывают покупку им доли в размере 70 %.

не думаю что сделки будут притворными. будут 2 разные сделки. конечно если 1 договор не будет линковаться с другим, что вы ясен перец делать не будете. да и еще надо тщательно порыться в биографии продавца, чтобы там не появилась какая-то супруга, о существовании которой знал только дядя Вася :sarcasm:

[VIRUS]

гы, а дарение 0,0000001 % доли что прекрывает???????? - стороны ДЕЙСТВИТЕЛЬНО хотят заключить такую сделку, ну горит желание дядя Берик одарить дядю Арнура такой долей и продажа оставшихся 69,999999 % также совершена будет законно и ни чего они прикрывать не будет - домыслы в качестве доказательств....

[NeAngel]

гы, а дарение 0,0000001 % доли что прекрывает???????? - стороны ДЕЙСТВИТЕЛЬНО хотят заключить такую сделку, ну горит желание дядя Берик одарить дядю Арнура такой долей и продажа оставшихся 69,999999 % также совершена будет законно и ни чего они прикрывать не будет - домыслы в качестве доказательств....

а почему бы Вам не подарить дяде Артуру все 70 % и "непариться"?????если вы подарите ему Ваши 0,0000001 %, то все равно будете обязаны предложить дяде Васи и дяде Артуру в равных долях оставшиеся 69,999999 % , поэтому лучше сразу подарите дяде Артуру все 70 %, и обменяйтесь расписками, что деньги мол порлучили по гражданско-правовой сделке- займ в размере таком то, и все.

[Гость Ahmetova]

Я и грю. Суд решит, а не форумчане. Если, канеш, дядя Вася обратится в суд. 

Дядя Вася может потребовать первую сделку признать недействительной так как она притворная, а вторую - недействительной, т.к. нарушает З-н о ТОО и о конкуренции. 

Не факт, само собой, что эти требования будут удовлетворены. 

[Гость Ahmetova]

а почему бы Вам не подарить дяде Артуру все 70 % и "непариться"?????если вы подарите ему Ваши 0,0000001 %, то все равно будете обязаны предложить дяде Васи и дяде Артуру в равных долях оставшиеся 69,999999 % , поэтому лучше сразу подарите дяде Артуру все 70 %, и обменяйтесь расписками, что деньги мол порлучили по гражданско-правовой сделке- займ в размере таком то, и все.

Выше вроде уже обсуждали, что не надо ничего дяде Васе предлагать. 

Ну и что получится? Долю подарил еще и в долг влез. Зачем? 

[VIRUS]

нема там оснований для получения предвариетельного разрешения в антимонопольном ))))))

а каковы будут законные основания для признания дарения недействительным - это БОЛЬШОЙ вопрос.

Больше для притворности подходит следующий пример, тоже бы хотелось выслушать мнения форумчан )))))

Юридическое лицо (предположим АО Разврат) является собственником здания и земельного участка себестоимостью всего 100,000 долларов, однако есть покупатель, который горит желанием купить данное имущество за 1,5 ляма, ясен перец, что при лобовой сделке попадает продавец на кпн и ндс - выход:

Собственник имущества создает ТОО в уставный капитал которого после предварительной оценки (не важно на какую сумму) вносит здание и земельный участок, для гарантий покупатель директором такого ТОО сразуже назначается представитель покупателя, однако с жесткими ограничениеми в устава в части распоряжением имуществом ТОО. И уже АО Разврат реализует покупателю долю в созданном ТОО, на балансе и в собственности которого желаемое имущество за 1,5 ляма зелени.

Наш замечательный налоговый кодекс прямо повествует о том, что доходы, возникающие при приросте в реализации долей участия в казахстанских юридических лицах (ремарка по недропользованию) не облагаются КПН и НДС кстати тоже