Антимонопольное согласие

[Гость Ivan]

Подскажите пожалуйста, требуется ли согласие антимонопольного органа в случае если Компания А (Резидент РК) и Компания Б (иностранное юр лицо) создает ТОО в РК, в котором доли будут 50/50? Исходя из буквального толкования закона, в часности ст. 50 Закона о Конкуренции и определения "Субъект рынка" на мой взгляд это не является экономической концентрацией. Да и парадокс получается, если честно, так как при любом создании юр лица будет требоваться согласие антимонопольного органа, если один из учредителей будет владеть более 25 % долями, акциями в устаном капитале.

[Димка]

Подскажите пожалуйста, требуется ли согласие антимонопольного органа в случае если Компания А (Резидент РК) и Компания Б (иностранное юр лицо) создает ТОО в РК, в котором доли будут 50/50? Исходя из буквального толкования закона, в часности ст. 50 Закона о Конкуренции и определения "Субъект рынка" на мой взгляд это не является экономической концентрацией. Да и парадокс получается, если честно, так как при любом создании юр лица будет требоваться согласие антимонопольного органа, если один из учредителей будет владеть более 25 % долями, акциями в устаном капитале.

Сейчас нет закона под рукой, но насколько я помню, да это экономическая концентрация, но не каждая концентрация требует согласия. Там отдельной статьей прописаны условия когда нужно обращаться за согласием.

Изменено 26 Июля 2011 пользователем Димка

[Димка]

О нашел, пункт 3 ст. 50 Закона РК "О конкуренции"

3. Согласие антимонопольного органа на осуществление сделок, указанных в пункте 1 настоящей статьи, требуется в случаях, если совокупная балансовая стоимость активов реорганизуемых субъектов рынка (группы лиц) или приобретателя (группы лиц), а также субъекта рынка, акции (доли участия, паи) с правом голоса, в уставном капитале которого приобретаются или их совокупный объем реализации товаров за последний финансовый год превышает двухмиллионнократный размер месячного расчетного показателя, действующего на дату подачи ходатайства, или одним из лиц, участвующих в сделке, является субъект рынка, занимающий доминирующее или монопольное положение на соответствующем товарном рынке.

[Гость Ivan]

Статья 50. Экономическая концентрация

1. Экономической концентрацией признается:

1) реорганизация субъекта рынка путем слияния или присоединения; (в нашем случае не подходит)

2) приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций (долей участия, паев) в уставном капитале субъекта рынка, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций (долей участия, паев), если до приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось акциями (долями участия, паями) данного субъекта рынка или распоряжалось двадцатью пятью или менее процентами голосующих акций (долей участия, паев) в уставном капитале указанного субъекта рынка;

Приобретение субъектом рынка более 25 % доли в создаваемом товариществе, является экономической концентрацией - см. ответ Агентства РК по защите конкуренции от 1 февраля 2011 года, а также Письмо Агентства Республики Казахстан по защите конкуренции от 11 ноября 2009 года № 03-5/7503 (на мой взгляд также не подходит в нашем случае при создании ТОО, так как под определением "субъект рынка" понимается действующее юр лицо, в котором приобретаются доли, акции. В нашем случае юр лицо еще не создано)

3) получение в собственность, владение и пользование, в том числе в счет оплаты (передачи) уставного капитала, субъектом рынка (группой лиц) основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого субъекта рынка, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает десять процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов субъекта рынка, отчуждающего или передающего имущество; (Может иметь место, в случае если балансовая стоимость основных производственных средств и нематериальных активов (отчуждаемых, передаваемых) будет превышать 10 %)

4) приобретение субъектом рынка прав (в том числе на основании договора о доверительном управлении, договора о совместной деятельности, договора поручения), позволяющих давать обязательные для исполнения указания другому субъекту рынка при ведении им предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа; (не подходит в случае создания ТОО)

5) участие одних и тех же физических лиц в исполнительных органах, советах директоров, наблюдательных советах или других органах управления двух и более субъектов рынка при условии определения указанными физическими лицами в данных субъектах условия ведения их предпринимательской деятельности. (может иметь место, а может и не иметь)

Данная статья приводит исчерпывающий перечень в отношении экономической концентрации, а следовательно расширенное трактование не должно иметь место. Более того все остальные положения Закона отсылают именно на эту статью 50.

[Гость Dauzh]

Закон Республики Казахстан

О ратификации Соглашения о единых принципах и правилах конкуренции

Ратифицировать Соглашение о единых принципах и правилах кон­куренции, совершенное в Москве 9 декабря 2010 года.

Президент Республики Казахстан Н. НАЗАРБАЕВ

Астана, Акорда, 8 июля 2011 года

№ 456-IV ЗРК

[Гость Dauzh]

Закон Республики Казахстан

О ратификации Соглашения о единых принципах и правилах конкуренции

Ратифицировать Соглашение о единых принципах и правилах кон­куренции, совершенное в Москве 9 декабря 2010 года.

Президент Республики Казахстан Н. НАЗАРБАЕВ

Астана, Акорда, 8 июля 2011 года

№ 456-IV ЗРК

22) «экономическая концентрация» - сделки, иные действия, осуществление которых оказывает или может оказать влияние на состояние конкуренции, включая создание и реорганизацию коммерческих организаций (слияние или присоединение), сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций.

Статья 5

Принцип обеспечения эффективного контроля

за экономической концентрацией

Стороны в соответствии со своим законодательством обеспечивают эффективный контроль за экономической концентрацией в той мере, в какой это необходимо для защиты и развития конкуренции на территории соответствующей Стороны.

[Гость Ivan]

Обратите внимание, что ответ Агентства РК по защите конкуренции от 1 февраля 2011 года, а также Письмо Агентства Республики Казахстан по защите конкуренции от 11 ноября 2009 года № 03-5/7503 противоречат друг другу.

В ответе Агентства РК по защите конкуренции от 1 февраля 2011 года, автор старается взаимосвязать ст. 50 Закона о Конкуренции и пункт 2 статьи 235 ГК РК, и делая это, он на мой взгляд ошибается в понятии "Приобретение права собственности"

Согласно пункта 2 статьи 235 ГК РК - Право собственности на имущество, которое имеет собственника, может быть приобретено другим лицом на основании договора купли-продажи, мены, дарения или иной сделки об отчуждении этого имущества.” В нашем же случае, при создании ТОО нет собственника такого создаваемого ТОО, поскольку ТОО еще не создано, а считается созданным с момента гос регистрации. При создании ТОО учредители владеют имуществом и вкладом в уставном капитале создаваемого ТОО, но не являются владельцами такого ТОО, поскольку само ТОО еще не создано, следовательно на мой взгляд мы не можем говорить о приобретении права собственности в данном случае. Данная моя позиция основывается на положении статьи 238 ГК РК.

Статья 238. Момент возникновения права собственности у приобретателя по договору

1. Право собственности у приобретателя имущества по договору возникает с момента передачи вещи, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором.

1-1. Если право собственности у приобретателя по договору подлежит государственной регистрации, то право собственности приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не предусмотрено законодательными актами.

2. Если договор об отчуждении имущества подлежит государственной регистрации или нотариальному удостоверению, право собственности у приобретателя возникает с момента регистрации или нотариального удостоверения, а при необходимости как нотариального удостоверения, так и государственной регистрации договора с момента его регистрации.

Вот такой вот коллапсик получается.

[Гость быв антимонопольщик]

Требуется согласие регистрация в юстиции не пройдет и т.д.

[Гость Ivan]

Так получается, что даже если два и более физика создают юр лицо, в котором они будут владеть свыше 25 % доли, то надо получать согласие антимонопольного органа на экономическую концентрацию?

[VINCO]

Так получается, что даже если два и более физика создают юр лицо, в котором они будут владеть свыше 25 % доли, то надо получать согласие антимонопольного органа на экономическую концентрацию?

Получение согласия антимонопольного требуется если физики в совокупности со всеми лицами входящими с ними в одну группу лиц (ст. 7) подпадают под требования п.3 ст. 50 Закона "О конкуренции"

[Болат из Казахстана]

Получение согласия антимонопольного требуется если физики в совокупности со всеми лицами входящими с ними в одну группу лиц (ст. 7) подпадают под требования п.3 ст. 50 Закона "О конкуренции"

Правильно я понимаю, уважаемые форумчане, что таким образом, есть два критерия требующий необходимости получать согласие на ЭК в АЗК:

1) это двухмиллионнократный размер МРП и он действует для определения:

(а) совокупной балансовой стоимость активов реорганизуемых субъектов рынка или приобретателя

(б) субъекта рынка, акции с правом голоса, в уставном капитале которого приобретаются

(в) совокупного объема реализации товаров за последний финансовый год

2) одним из лиц, участвующих в сделке, является субъект рынка, занимающий доминирующее или монопольное положение на соответствующем товарном рынке.

НО если сделка под эти два критерия не подпадает, но ЭК как таковая имеется (напр. по пп.2 п.1 ст.50) в виде приобретения лицом 26 % или 100% акций любого субъекта рынка, то получать согласие на ЭК от АЗК - НЕ НАДО, так ли?

[Legal Сonsultant]

учитывая принцип экстерриториальности, считаю, что речь идет о следующей пошаговой процедуре:

1) Распространяются ли положения казахстанского Закона о Конкуренции на предполагаемые сделки?

Согласно Закону о Конкуренции:

«2. Положения настоящего Закона применяются также к совершенным за пределами территории Республики Казахстан действиям субъекта рынка, если в результате таких действий выполняется одно из следующих условий:

1) прямо или косвенно затрагиваются находящиеся на территории Республики Казахстан основные средства и (или) нематериальные активы, либо акции (доли участия в уставном капитале) субъектов рынка, имущественные или неимущественные права в отношении юридических лиц Республики Казахстан;

2) ограничивается конкуренция в Республике Казахстан.».

2) Являются ли планируемые сделки экономической концентрацией согласно Закону о Конкуренции?

Потенциально предполагаемые в Вашей ситуации сделки могут признаваться экономической концентрацией, если выполняется одно из следующих (исключил иные основания, не применимые к ситуации) условий:

- приобретение лицом (группой лиц) голосующих акций (долей участия, паев) в уставном капитале субъекта рынка, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем двадцатью пятью процентами указанных акций (долей участия, паев), если до приобретения такое лицо (группа лиц) не распоряжалось акциями (долями участия, паями) данного субъекта рынка или распоряжалось двадцатью пятью или менее процентами голосующих акций (долей участия, паев) в уставном капитале указанного субъекта рынка;

- получение в собственность, владение и пользование, в том числе в счет оплаты (передачи) уставного капитала, субъектом рынка (группой лиц) основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого субъекта рынка, если балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки (взаимосвязанных сделок), превышает десять процентов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов субъекта рынка, отчуждающего или передающего имущество;

3) Требуется ли согласие антимонопольного органа на данную экономическую концентрацию?

Согласие антимонопольного органа на осуществление данных сделок требуется в случаях, если:

- совокупная балансовая стоимость активов приобретателя (группы лиц), а также субъекта рынка, акции (доли участия, паи) с правом голоса, в уставном капитале которого приобретаются или их совокупный объем реализации товаров за последний финансовый год превышает 2 000 000-кратный размер месячного расчетного показателя, действующего на дату подачи ходатайства, или;

- одним из лиц, участвующих в сделке, является субъект рынка, занимающий доминирующее или монопольное положение на соответствующем товарном рынке.

[VINCO]

Правильно я понимаю, уважаемые форумчане, что таким образом, есть два критерия требующий необходимости получать согласие на ЭК в АЗК:

1) это двухмиллионнократный размер МРП и он действует для определения:

(а) совокупной балансовой стоимость активов реорганизуемых субъектов рынка или приобретателя

(б) субъекта рынка, акции с правом голоса, в уставном капитале которого приобретаются

(в) совокупного объема реализации товаров за последний финансовый год

2) одним из лиц, участвующих в сделке, является субъект рынка, занимающий доминирующее или монопольное положение на соответствующем товарном рынке.

НО если сделка под эти два критерия не подпадает, но ЭК как таковая имеется (напр. по пп.2 п.1 ст.50) в виде приобретения лицом 26 % или 100% акций любого субъекта рынка, то получать согласие на ЭК от АЗК - НЕ НАДО, так ли?

Да это так, но не надо также забывать о том, что под совокупным объемом реализации тваров и активов предусматривается общая сумарная стоимость активов либо объема реализации товаров всеми лицами входящими в группу лиц.