Контракт на недропользование на несколько месторождений и отчуждение прав на одно из них

[Эвитта]

Ситуация нестандартная. Есть контракт на недропользование, по которому право недропользование предоставлено государством на несколько месторождений. Необходимо произвести отчуждение права недропользования на только одно месторождение третьему лицу, для чего между подрядчиком (недропользователем) и третьим лицом планируется заключить возмездную сделку по отчуждению прав на это одно месторождение.

Интересно что произойдёт с основным контрактом на недропользование на несколько месторождений и как отношения с новым недропользователем и государством будут оформлены? Как этот вопрос решается на практике? Буду рада любой информации, даже приблизительной.

[*DOCTOR*]

на практике было разное... Бывало, что государство выбывало странным образом из участника сделки.)))

Предположу, что в отношении основного контракта будет внесение изменений, в отношении нового недропользователя будет новый контракт.

[Эвитта]

Спасибо за Ваше мнение.

Выясняли вопрос у уполномоченных органов (МНиГ и МИиНТ), кроме как заключение между первым недропользователем и третьим лицом договора о совместной деятельности (или подобного договора) по одному контракту, говорят, выхода нет. К самому контракту на недропользование будет сделано дополнение, по которому произойдёт разграничение прав и обязанностей между недропользователями по разработке месторождений, но контракт будет прежний и один (т.е. с новым недропользователем новый контракт не будет заключаться). Но это как-то странно.

[Гость.]

Выясняли вопрос у уполномоченных органов (МНиГ и МИиНТ), кроме как заключение между первым недропользователем и третьим лицом договора о совместной деятельности (или подобного договора) по одному контракту, говорят, выхода нет.

Законодательство о недрах и недропользовании прописывает, конечно, процедуру заключения контрактов с недропользователями. Но некоторое время уже существует мораторий (не знаю только, гласный или скорее всего, негласный) на заключение новых контрактов, проведение новых конкурсов и т.д. М.б. с этим связано?

[Гость Абай]

Не с мораторием связано (он именно на новые контракты распростраяняется), а с тем, что в целом это достаточно сложная схема, нужно выделять это месторождение вместе с контрактной территорией рядом в отдельный горный отвод со своими координатами и пр., потом заключать новый контракт, а потом передавать уже права на новый контракт (решив с правом первой ночи с государством). Вполне вомзжно, что можно будет сразу совместить продажу и оформление контракта, но отвод и вся сопуствующая документация будет отдельной.

Вариант Эвитты по совместной разработке месторождения тоже живой, есть несколько примеров по Казахстану, когда один владеет контрактом, но согласно договору о совместной деятельности управляют им две компании, а вторая также несет обязательно по инвестированию и пр, и также получает прибыль..

[Эвитта]

Благодарю всех, кто участвует в обсуждении.

Абай, про выделение нового горного отвода и заключение нового контракта - Вы из практики знаете? Просто практика в недропользовании, как правило, "рулит", поэтому для нас важно знать, что на практике так делается. Закон о недрах молчит, к сожалению, по этому поводу.

[Эвитта]

А ещё мнения есть у кого-нибудь?

[*DOCTOR*]

Вариант Эвитты по совместной разработке месторождения тоже живой, есть несколько примеров по Казахстану, когда один владеет контрактом, но согласно договору о совместной деятельности управляют им две компании, а вторая также несет обязательно по инвестированию и пр, и также получает прибыль..

ИМХО кажется немного запутанная ситуация может получиться в будущем. Контракт один, обязательства у каждого свои и в тоже время одни - контрактные. Один недропользователь не исполняет своих обязательств, а второй исполняет. Вопрос: Что делать компетентному органу: расторгать контракт в части?

Может проще передать право недропользования другой специально созданной ТОО.

[Эвитта]

Может проще передать право недропользования другой специально созданной ТОО.

Не совсем поняла Вашу мысль, поясните, пожалуйста.

[Гость сирена]

Закон регулирует данную ситуацию в пункте 6 статьи 129.

[Матэус]

Закон регулирует данную ситуацию в пункте 6 статьи 129.

Так в ней говорить о заключенных контрактах до 1 января 2004 года. Тогда как из №1 поста, следует, что они намерены произвести сейчас отчуждение прав недропользования.

Изменено 18 Мая 2012 пользователем Матэус

[Ерболат Е.]

Соглашусь с мнением, что по закону возможен только ввод нового участника в Контракт. Причина: право недропользования (контракт) либо его часть может быть либо передано другим недропользователем, либо предоставлено государством (по тендеру или путем прямых переговоров), либо передано в результате универс. правопреемства. Мораторий на тендера существует с апреля 2007 года по настоящий момент, для прямых переговоров оснований нет, остается либо передача части контракта на основе договора о совм. деятельности, либо передача в порядке универс. правопреемства (реорганизация).

Если вариант 1, то действительно есть риск, что 1 недропользователь будет исполнять по своей части обязательства,а другой не исполнять. Но полагаю, что первому недропользователю бояться нечего, т.к. обязательства по каждому месторождению обычно в рабочей программе и проектной документации прописываются отдельно. Даже есть 2 недропользователь не справится со своими обязательствами перед комп. органом, то комп. орган просто заберет то месторождение, по которому не исполняются контр. обязательства. Договор о совм. деятельности должен быть составлен очень тщательно.

Будет также интересно услышать мнение о варианте с универс. правопреемством.

Изменено 18 Мая 2012 пользователем Ерболат Е.

[Эвитта]

Так в ней говорить о заключенных контрактах до 1 января 2004 года. Тогда как из №1 поста, следует, что они намерены произвести сейчас отчуждение прав недропользования.

К тому же у нас не нефтяные операции.

[Эвитта]

Если вариант 1, то действительно есть риск, что 1 недропользователь будет исполнять по своей части обязательства,а другой не исполнять. Но полагаю, что первому недропользователю бояться нечего, т.к. обязательства по каждому месторождению обычно в рабочей программе и проектной документации прописываются отдельно. Даже есть 2 недропользователь не справится со своими обязательствами перед комп. органом, то комп. орган просто заберет то месторождение, по которому не исполняются контр. обязательства.

А как быть с п. 3 ст. 29 и п. 10 ст. 36 закона о недрах в этом случае? Вроде как солидарная ответственность наступает по обязательствам, возникшим на основе одного контракта.

[Матэус]

Может проще передать право недропользования другой специально созданной ТОО.

Вы видимо имели ввиду передачу прав недропользования, в порядке пп.1 ст.36 Закона РК «О недрах и недропользовании».

Не совсем понимаю смысла в этой затей. Поскольку в любом случае налицо участие компании ТС в качестве участника/учредителя, а как следствие наличие прав и обязанностей. Или Вы имели ввиду что иное?

[Матэус]

А как быть с п. 3 ст. 29 и п. 10 ст. 36 закона о недрах в этом случае? Вроде как солидарная ответственность наступает по обязательствам, возникшим на основе одного контракта.

В этой связи меня смущает п.3 ст.287 ГК РК. Вроде как риск для компании ТС.

[*DOCTOR*]

Не совсем поняла Вашу мысль, поясните, пожалуйста.

Неправильно выразился в предыдущем сообщении, речь идет не о фактической передаче права, а функции оператора. Вы вводите нового участника, а управление отдаете третьей компании, специально созданной для этого. Последняя будет исполнять обязательства по контракту, а не в части. Хотя немного раздутая структура возникнет, но позволит хоть как то контролировать риски двух участников при наличии одного контракта.

[Эвитта]

речь идет не о фактической передаче права, а функции оператора.

К сожалению, вариант с совместной деятельностью, в т.ч. с привлечением оператора, нас совсем не устраивает, т.к. продавец месторождения и покупатель совсем не имеют точек соприкосновения, кроме как по сделке с приобретением этого месторождения.

Как-то странно, что совсем нет вариантов с выделением месторождения в отдельный контракт с последующим отчуждением права недропользования по этому контракту.

[Ерболат Е.]

А как быть с п. 3 ст. 29 и п. 10 ст. 36 закона о недрах в этом случае? Вроде как солидарная ответственность наступает по обязательствам, возникшим на основе одного контракта.

Ну на этот случай предусмотрите, что ваша компания может заплатить неустойку и забрать назад все право. Если одна из сторон нерезидент, то в договоре о совместной деятельности можете применить английское право и арбитраж за рубежом, и по нему спокойно забрать право недропользования назад (по гораздо меньшей цене). По английскому праву вроде это возможно, но ест-но требуется уточнение у англ. юристов.

[Ерболат Е.]

А как быть с п. 3 ст. 29 и п. 10 ст. 36 закона о недрах в этом случае? Вроде как солидарная ответственность наступает по обязательствам, возникшим на основе одного контракта.

Если вы опасаетесь, что 2-й недропользователь будет нарушать условия контракта и Комп. орган отберет весь контракт, то можете рассмотреть вариант, когда договором о совм. деят-ти например будет предусмотрено, что ваша компания может заплатить неустойку и забрать назад право на отчужденное месторождение. Если одна из сторон нерезидент, насколько знаю, в договоре о совместной деятельности можете применить английское право и арбитраж за рубежом. В англ. праве это вроде хорошо проработано, но ест-но требуется уточнение у англ. юристов.

[Эвитта]

Если одна из сторон нерезидент, насколько знаю, в договоре о совместной деятельности можете применить английское право и арбитраж за рубежом. В англ. праве это вроде хорошо проработано, но ест-но требуется уточнение у англ. юристов.

Спасибо за предложения. Но в сделке участвуют только резиденты.

[Гость Фоккер-50]

Если вы опасаетесь, что 2-й недропользователь будет нарушать условия контракта и Комп. орган отберет весь контракт, то можете рассмотреть вариант, когда договором о совм. деят-ти например будет предусмотрено, что ваша компания может заплатить неустойку и забрать назад право на отчужденное месторождение. Если одна из сторон нерезидент, насколько знаю, в договоре о совместной деятельности можете применить английское право и арбитраж за рубежом. В англ. праве это вроде хорошо проработано, но ест-но требуется уточнение у англ. юристов.

Статьей 36 п. 1 пп 1 предусмотрено передача права недропользования частично или полностью на основании возмездных либо безвозмездных гражданско-правовых сделок. Поэтому если одним контрактом предусматривается отработка нескольких месторождений то возможно частичное отчуждение. Но необходимо уточнить. Запасы месторождений были утверждены для каждого месторождения отдельно, или все вместе? Если вместе - то есть проблемы. Если раздельно - то компетентный орган вряд ли будет чинить препятствия. Так как будут вовлечены дополнительные инвестиции. В любом случае необходимы письменные разъяснения компетентного органа.

[Эвитта]

Если раздельно - то компетентный орган вряд ли будет чинить препятствия. Так как будут вовлечены дополнительные инвестиции. В любом случае необходимы письменные разъяснения компетентного органа.

Вроде раздельно. Но как я уже говорила ранее, мы общались со специалистами МИиНТа и МНиГа, они говорят о возможности только совместной разработки по одному контракту. Это, конечно не официальное разъяснение, но именно эти спецы и будут отвечать на запрос в случае, если он будет направлен в письменном виде.

Вот если бы на практике был уже прецедент, то было немного легче. Но, к сожалению, пока о таких прецедентах у нас нет информации.

[Гость 2Garin]

Ситуация следующая:

5 лет назад заключен контракт на разведку и добычу меди на площади в ВКО.

Получили сразу один геологический отвод. За 5 лет произвели разведку и обнаружили 3 отдельных рудопровления, по ним получили 3 отдельных геологических отвода. Теперь планирую разделить контракт на 3 контракта по этим трем отдельным отводам. В Законе "О недрах и недропользовании" прямого запрета нет, поэтому хочу убеждать Компетентный орган...

Прошу юристы если есть соображения поделитесь?

[Гость 2Garin]

Подскажите удалось Вам поделить контракт? Выделить месторождение в отдельный контракт.