Трудовой Договор с аффилиированным лицом АО

[Гость Главный Бухгалтер (Алматы)]

Здравствуйте уважаемые Юристы!!!

У нас на работе (АО) возникла спорная ситуация, родная сестренка Члена Совета директоров проходила стажировку в нашем управлении. Теперь на общих основаниях, по результатам двухмесячной бесплатной стажировки, нисколько не учитывая ее правовой статус, хотим взять ее на работу, всего ничего - помощником бухгалтера.

Как такого запрета наши доблестные юристы в действующем законодательстве не нашли, но HR-менеджер настаивает на вынесении данного вопроса на Совет директоров, мотивируя это требованиями Закона об АО:

1. Сделка с аффилиированным лицом является сделкой в совершении которой обществом имеется заинтересованность (статья 71).

2. Решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается простым большинством голосов членов совета директоров, не заинтересованных в ее совершении (статья 73).

Уважаемые знатоки, внимание вопрос: будет ли заключение трудового договора с аффилиированным лицом АО являться сделкой с заинтересованностью?!

Заранее большое спасибо всем откликнувшимся!!!

[Гость Кадровик со стажем]

На практике с такими случаями не встречался.

Не совсем уверен, но мне кажется, здесь можно ограничиться трудовым законодательством, без применения закона об АО.

[Юрист-практик]

Уважаемые знатоки, внимание вопрос: будет ли заключение трудового договора с аффилиированным лицом АО являться сделкой с заинтересованностью?!

Вспомним статьи 2-7 ТК РК

Там все сказано и ТК РК регулирует отношения связанные с трудовыми, непосредственно связанные с трудовыми, социального партнерства и по безопасности и охране труда.

В данном случае применение закона об АО будет неправомерно.

[Гость Lawyer]

Трудовой договор по общему правилу конечно является сделкой. Но не надо путать трудовое и гражданское законодательство!!!!

Статья 1 ГК РК (Отношения, регулируемые гражданским законодательством)

1. Гражданским законодательством регулируются товарно-денежные и иные основанные на равенстве участников имущественные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения. Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане, юридические лица, государство, а также административно-территориальные единицы.

2. Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, регулируются гражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами либо не вытекает из существа личного неимущественного отношения.

3. К семейным, трудовым отношениям и отношениям по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды, отвечающим признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, гражданское законодательство применяется в случаях, когда эти отношения не регулируются соответственно семейным, трудовым законодательством, законодательством об использовании природных ресурсов и охране окружающей среды.

Резюме: при заключении ТД, в описанном ТС случае, закон об АО применяться не должен.

[Гость Lawyer]

Вспомним статьи 2-7 ТК РК

Там все сказано и ТК РК регулирует отношения связанные с трудовыми, непосредственно связанные с трудовыми, социального партнерства и по безопасности и охране труда.

В данном случае применение закона об АО будет неправомерно.

Жму руку, коллега!

[Орал]

Если бы автор темы уточнил(а), является ли акционером государство...

[Гость Lawyer]

Если бы автор темы уточнил(а), является ли акционером государство...

А что бы от этого изменилось, Орал? Поясните пожалуйста.

[Гость Гость]

Не будет нарушением закона об АО. Заключайте ТД спокойно.

[Гость Корпоративный секретарь]

Статья 71 Закон "Об акционерных обществах" устанавливает случиа признания сделки заинтересованной

1. Лицами, заинтересованными в совершении обществом сделки (далее - заинтересованными лицами), признаются аффилиированные лица общества, если они:

1) являются стороной сделки или участвуют в ней в качестве представителя или посредника;

2) являются аффилиированными лицами юридического лица, являющегося стороной сделки или участвующего в ней в качестве представителя или посредника.

При этмо не является сделкой, в совершении которой обществом имеется заинтересованность:

1) сделка по приобретению акционером акций или других ценных бумаг общества, а также выкупу обществом своих размещенных акций;

2) сделка по принятию обязательств о неразглашении сведений, содержащих банковскую, коммерческую или охраняемые законом тайны;

3) реорганизация общества, осуществляемая в соответствии с настоящим Законом;

4) сделка общества со своим аффилиированным лицом, совершаемая в соответствии с законодательством

Республики Казахстан о государственных закупках;

5) заключение обществом со своим аффилиированным лицом договора, типовая форма которого установлена законодательством Республики Казахстан.

Далее статья 147 ГК РК дает понятие сделок: "сделками" признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Регулирование правоотношений в сфере трудовых отношений относится к компетенции Трудового кодекса.

Следовательно, одобрение заключение трудового договора не относится к компетенции Совета Директоров АО.

Изменено 18 Января 2013 пользователем Орал
Укрупнение шрифта.

[Орал]

А что бы от этого изменилось, Орал? Поясните пожалуйста.

Здесь имеет значение ряд факторов, если в АО более 50 % голосующих акций принадлежат государству. Но в принципе препятствий для заключения ТД с сестрёнкой члена СД не вижу, тем более что ТС указывает:

запрета наши доблестные юристы в действующем законодательстве не нашли

[Гость Юрист]

Если бы автор темы уточнил(а), является ли акционером государство...

Вопрос интересный. Трудовой договор на первый взгляд находится на стыке корпоративного и трудового права, но конечно же, мы юристы должны руководствоваться исключительно трудовым законодательством в описанном ТС вопросе, поскольку об этом прямо прописано в ТК и ГК.

Ораке, в целом понятно к чему Вы клоните... А юридическое обоснование предоставить можете к своему посту!? Или он так и останется из разряда "одна бабушка сказала"? Спасибо.

HR - менеджеру АО "плюс" за знание норм закона об АО, но большой минус за непонимание своего хлеба, то бишь ТК РК.

[Еркин]

В контексте Закона об АО под сделкой, ИМХО, понимается не трудовой договор, а чисто гражданско-правовой.

К тому же ТК РК по иерархии выше чем Закон об АО и соответственно при наличии противоречий должны применяться нормы ТК РК, не предусматривающие необходимость вынесения на рассмотрение СД вопроса о заключении трудового договора с обычным/рядовым работником.

[Гость Юрист]

Здесь имеет значение ряд факторов, если в АО более 50 % голосующих акций принадлежат государству. Но в принципе препятствий для заключения ТД с сестрёнкой члена СД не вижу, тем более что ТС указывает:

Ораке, можно здесь поподробнее? Спасибо!

[Ahmetova]

Есть закон о борьбе с коррупцией. Там есть лица, приравненные к госслужащим. Те, кто рулит в АО с участием государства. Под их непосредственным руководством не должны находиться их родственники и свойственники. Не думаю, что это Ваш случай. Все-таки где член СД и где помощник буха.

Изменено 18 Января 2013 пользователем Ahmetova

[Еркин]

Есть закон о борьбе с коррупцией. Там есть лица, приравненные к госслужащим. Те, кто рулит в АО с участием государства. Под их непосредственным руководством не должны находиться их родственники и свойственники. Не думаю, что это Ваш случай. Все-таки где член СД и где помощник буха.

Верно, там ключевое слово "непосредственное" руководство, а между помощником буха и членом СД непосредственность не наблюдается, если конечно Уставом и внутренними документами не установлено, что помбуха подчиняется непосредственно СД или данному члену СД.

[Гость Lawyer]

Ораке, можно здесь поподробнее? Спасибо!

Закон о коррупции.

Статья 3 (Субъекты правонарушений, связанных с коррупцией )

К лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций, приравниваются:

лица, исполняющие управленческие функции в государственных организациях и организациях, в уставном капитале которых доля государства составляет более пятидесяти процентов, в том числе в национальных управляющих холдингах, национальных холдингах, национальных компаниях, национальных институтах развития, акционером которых является государство, их дочерних организациях, более пятидесяти процентов голосующих акций (долей участия) которых принадлежат им, а также юридических лицах, более пятидесяти процентов голосующих акций (долей участия) которых принадлежит указанным дочерним организациям.

Статья 11 (Недопустимость совместной службы близких родственников)

Должностные и иные лица, уполномоченные на выполнение государственных функций, и лица, приравненные к ним, не могут занимать должности, находящиеся в непосредственной подчиненности должностям, занимаемым их близкими родственниками (родителями, детьми, усыновителями, усыновленными, полнородными и неполнородными братьями и сестрами, дедушками, бабушками, внуками) или супругом (супругой), за исключением случаев, предусмотренных законами.

[Еркин]

По ст. 147 ГК РК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Закон об АО понятие сделки не расширяет.

В данном случае, между АО и помбуха возникают трудовые отношения, а не гражданские, соответственно ТД не относится к сделкам с заинтересованностью в контексте Закона об АО.