Является ли основанием для отмены нового решения, вынесенного апелляционной инстанцией, отсутствие протокола с/з

[ykis]

Всем доброй ночи.

Как известно, суд апелляционной инстанции, в соответствии с п.3 статьи 358 ГПК, вправе отменить решение суда первой инстанции и вынести новое решение.

Процедура нового рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции в ГПК не описана, однако логика и здравый смысл подсказывают, что новое рассмотрение производится по правилам, предусмотренным для суда первой инстанции. В таком случае ведение протокола с/з обязательно, т.к. согласно пп.6 п.1 статьи 366 ГПК решение суда первой инстанции подлежит отмене, независимо от доводов жалобы, протеста в случаях, если в деле отсутствует протокол судебного заседания.

В то же время, в ГПК не предусмотрено обязательное ведение протокола с/з в суде апелляционной инстанции.

И судьи этим часто злоупотребляют, отказывая в ведении протокола.

Как считают уважаемые знатоки права, отсутствие протокола с/з при новом рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции может быть основанием для отмены нового апелляционного решения?

[Рустам Садыкаев]

  В 05.01.2014 в 17:51, ykis сказал:

В то же время, в ГПК не предусмотрено обязательное ведение протокола с/з в суде апелляционной инстанции.

И судьи этим часто злоупотребляют, отказывая в ведении протокола.

ст. 356-1 ГПК РК.

  Цитата

Как считают уважаемые знатоки права, отсутствие протокола с/з при новом рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции может быть основанием для отмены нового апелляционного решения?

Скорее всего надо смотреть здесь: ч.2 ст.383-20 ГПК, ст.383-21 и ч.1 п.4 ст. 364 ГПК.

Изменено 5 Января 2014 пользователем Рустам Садыкаев

[ЮКОС]

Кодекс дополнен статьей 356-1 в соответствии с Законом РК от 10.12.09 г. № 227-IV (введен в действие с 1 января 2010 г.)

Статья 356-1. Протоколы судебного заседания

1. Суд апелляционной инстанции, рассматривая дело по правилам, предусмотренным для суда первой инстанции, в случаях необходимости исследования имеющих значение для правильного разрешения дела дополнительных материалов, полученных экспертных заключений, допроса вызванных в заседание лиц ведет протокол судебного заседания.

2. Суд апелляционной инстанции вправе также вести протокол судебного заседания по собственной инициативе или ходатайству сторон.

И поэтому основания для отмены нового решения (по причине отсутствия протокола) могут быть только при имеющейся необходимости исследования доп.материалов. А в апелляции редко такое бывает.... все остальные случаи без протоколов проходят как правило.

[ykis]

  В 05.01.2014 в 21:24, Рустам Садыкаев сказал:

ст. 356-1 ГПК РК.

Практика показала, что судьи обычно игнорируют эту статью.

Потому что слова об "необходимости исследования имеющих значение для правильного разрешения дела дополнительных материалов, полученных экспертных заключений, допроса вызванных в заседание лиц" не свидетельствуют о том, что ранее представленные доказательства автоматически считаются установленными и им уж дана надлежащая правовая оценка (см.п.2ст.71 ГПК), т.к. решение суда не вступило в законную силу.

Ведь суд апелляционной инстанции начинает рассматривать дело заново, и ни одно из доказательств, представленных ранее в суде первой инстанции, и которому суд первой инстанции уже дал свою правовую оценку, не считается установленным и требует новой правовой оценки. Для этого и требуется повторное представление доказательств, их отражение в протоколе с/з, фиксация доводов сторон в поддержку или опровержение представленных суду доказательств. Очень важно и отражение в протоколе с/з оглашенных судом материалов дела. Если нет протокола - то нет и фиксации вышеперечисленных процессуальных моментов. Что, в свою очередь, влечет применение статьи 366 по формальному признаку - отсутствие протокола.

[Гость RoniBam]

У меня похожий вопрос.

На суде районной инстанции протокол составлялся в виде видеозаписи. Но при ознакомлении с материалами дела, юрист обнаружил, что в видеозаписи почти не слышно голосов участников суд. заседания, т.е. звук есть, но он очень приглушенный - не возможно разобрать ни одной членораздельной фразы.

1. Можно ли это считать отсутствием протокола суд. заседания?

2. Если "да", то можно ли отменить на этом основании решение суда, согласно пп.6 п.1 статьи 366 ГПК ?

[ykis]

Уважаемые знатоки права, прошу обратить внимание на топик и высказаться. Тема живая и актуальная.