Если Заказчик уклоняется от заключения договора о государственных закупках

[Prawnik]

Ситуация следующая: АО (организация с гос.участием) объявляет открытый конкурс по государственным закупкам некого товара Х, победителем которого становится ТОО. После признания ТОО победителем конкурса, АО направляет ему проект договора о государственных закупках (который был приложен к конкурсной документации и является его неотъемлемой частью), который просит подписать как можно быстрее. ТОО, рассмотрев возможность заключения данного проекта Договора и увидив в нем ряд достаточно кабальных для себя условий, составило и направило в разумный срок протокол разногласий, который и стал камнем преткновения между АО и ТОО. Суть разночтений АО и ТОО заключается в том, что проект договора, который был приложен к конкурсной документации, предусматривал гарантию на товар сроком Y, а конкурсная заявка выигравшего поставщика указывала на гарантию сроком Z. АО настаивает на том, что, поскольку проект договора был приложен к конкурсной документации, то ТОО, якобы, согласилась на него и на гарантию Y, указанную в нем. Но в то же время, ТОО утверждает, что в конкурсной заявке указана была то гарантия Z меньшим сроком, и поскольку ТОО признано победителем, значит организатор конкурса - АО согласился на условия гарантии Z. Кроме того, ТОО не является производителем товара X, а производитель нерезидент РК, предоставляет гарантию только сроком Z и не больше или меньше. В настоящее время, действие или точнее бездействие АО становятся для ТОО непонятным, мало того, что на протокол разногласий, направленный ТОО в течение разумного срока после получения проекта Договора, АО больше месяца не дает письменный отказ от заключения договора, но и, что вообще абсурдно, утверждает, что при процедуре гос.закупок протокол разногласий к договорам не применятся АО также фактически обвинило ТОО в том, что не АО, а само ТОО затягивает заключение договора и руководство АО решило отказатся от результатов конкурса и взыскать с ТОО обеспечение конкурсной заявки. Среди прочего, в проекте договора содержится семь или восемь видов ответственности поставщика - ТОО (неустойка, штрафы в неимоверном размере), а про ответственность АО вообще ничего нет!!!

На мой взгляд, действия АО являются неправомерными по следующим основаниям:

1. Закон РК "О гос.закупках" предусматривает, что договором о гос.закупках является гражданско-правовой договор. На основании этого, к нему применяются общие положения о договоре, изложенные в ГК РК, в том числе, и правила о заключении договора со стороной, для которого заключение данного договора обязательно (протокол разногласий);

2. Закон РК о гос.закупках говорит о том, что договор о гос.закупках должен предусматривать ответственность за выполнение его условий сторонами, а не только ответственность поставщика - ТОО;

3. ГК РК говорит о равноправии участников гражданско-правовых отношений и запрещает принуждать к заключению договора, что на самом деле сейчас происходит к ТОО.

Что делать?

Изменено 7 Января 2007 пользователем Prawnik

[Гость Zhanna]

Вы запросили копию протокола итогов? В нем (если он в соответствии с Правилами ... от 31.10.2005 г. №1158) в резолютивной части должно быть указано на каких условиях Вы признаны победителем.

Если не указано - вероятность Вашей победы 50х50... - все зависит от того, найдете ли вы зацепки по процедуре закупок...

[Tyler Durden™]

Добрый день!

Конкурсная документация является приглашением сделать оферту, Ваша реакция - конкурсная завка - оферта. Они рассмотрели ее и признали выигравшей - следовательно, акцепт состоялся. От этого и стит плясать. Имхо, необходимо обращаться в суд с заявлением о понуждении к заключению договора. Будут приглашены, конечно, специалисты АГЗ. В любом случае либо ТОО, либо АО подадут в суд, причем если АО выиграет, то ТОО будет признано ненадлежащим поставщиком, если я не ошибаюсь .... -/

[Crick]

Думаю на месте АО стоит признать конкурс проведеным с нарушением правил. В связи с чем провести его повторно.

[Гость Гость]

Считаю необходимым направить в АО письмо очень вежливое и корректное, содержащее недоумение по поводу незаключения договора и необсуждения его условий. Неоходимо указать, что предлагаемые вами поправки не изменяют существо Вашего предложения, признанного выигравшим (это важно, так как в противном случае поправки не могут быть сделаны, за исключением поправок, улучшающих условия для АО). Тем самым Вы подстрахуете себя на случай предъявления к вам претензий в затягивании процесса заключения договора.

Письмо отправте заказным с уведомлением и (или - по ситуации, дабы не обострять отношения) зарегистрируйте во вх.корр. в АО с подписью и ФИО лица, принявшего документ.

Понятно, что у Вас должны быть подтверждающие документы, о том, что протокол разногласий вами действительно направлялся.

Полагаю, что в судебном порядке Ваш вопрос решить можно, но в следущие гос.закупки Ваши шансы на выигрыш конкурса резко падают. Кроме того, если в итоге вы все же заключите договор с АО на его условиях и в договоре кабальные условия сохранятся, увеличивается риск применения к Вам штрафных санкций (так как нарушение договора можно всегда "создать").

Наиболее разумно сейчас Вам не сидеть и не обострять ситуацию, а идти в АО и настойчиво разговаривать. Постарайтесь установить дружественные отношения с "уполномоченными лицами" (если не идут на уступки юристы- идите выше, договаривайтесь с руководством) и снизить риск применения к Вам в последующем этих кабальных условий. Вы понимаете, что то что написано в договоре не всегда соответствует реальным взаимоотношениям.

В любом случае не обостряйте и не заводите в тупик отношения с АО. Не допускайте, чтобы каждая сторона "встала на принцип" и отказалась искать компромисс.

Удачи.

[adviser]

Договор госзакупки заключается с Победителем конкурса в течение пяти дней со дня объявления об итогах данного конкурса, но не может превышать более 30 дней...

Учитывая Ваше положение, и исходя из норм ГКРК, в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законодательными актами заключение договора для одной из сторон обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, или об акцепте оферты (проекта договора) на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты, если иной срок не установлен законодательством либо не согласован сторонами. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение об ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта, если законодательством об отдельных видах договоров не установлен иной срок.

А также, в случаях, если на проект договора, направленный стороной, для которой заключение договора обязательно, в тридцатидневный срок получен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда, если законодательством об отдельных видах договоров не установлено иное. Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законодательными актами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне убытки, вызванные отказом заключить договор.

Таким образом, Вы, как Победитель конкурса, вместе с тем же., лицо, которое попадает под нормы ГКРК, подающего протокол разногласий на договор, заключение которого является в силу Закона о ГЗ, обязательным - имеете право на обращение в суд с понуждением АО на заключение спорного ДОГОВОРА и принять редакции протокола разногласий, конечно с учетом того, что ПУНКТЫ ПРОТОКОЛА РАЗНОГЛАСИЙ ОБОСНОВАННЫ и МОТИВИРОВАННЫ!

Желаю удачи!

[Prawnik]

Вы запросили копию протокола итогов? В нем (если он в соответствии с Правилами ... от 31.10.2005 г. №1158) в резолютивной части должно быть указано на каких условиях Вы признаны победителем.

Если не указано - вероятность Вашей победы 50х50... - все зависит от того, найдете ли вы зацепки по процедуре закупок...

В протоколе об итогах конкурса указано следующее. Конкурсная комиссия при оценке и сопоставления конкурсных заявок исходила из: наименьшей цены поставляемого товара; сроков поставки товара, поддержки отчественного товаропроизводителя в соответствии со ст.26 Закона РК о гос.закупках.

Но в соответствии с Законом РК "о гос.закупках" конкурсная комиссия обязана исходить не только из критериев наименьшей цены, но и условий платежа, качественных характеристик товара, условий гарантии. Кроме того, изменения, предложенные поставщиком не меняют содержание предложения, явившегося победителем конкурса, а конкретизирует их, так как в конкурсной заявке предусматривалась гарантия Z.

Изменено 8 Января 2007 пользователем Prawnik

[Prawnik]

Считаю необходимым направить в АО письмо очень вежливое и корректное, содержащее недоумение по поводу незаключения договора и необсуждения его условий. Неоходимо указать, что предлагаемые вами поправки не изменяют существо Вашего предложения, признанного выигравшим (это важно, так как в противном случае поправки не могут быть сделаны, за исключением поправок, улучшающих условия для АО). Тем самым Вы подстрахуете себя на случай предъявления к вам претензий в затягивании процесса заключения договора.

Письмо отправте заказным с уведомлением и (или - по ситуации, дабы не обострять отношения) зарегистрируйте во вх.корр. в АО с подписью и ФИО лица, принявшего документ.

Это уже было сделано. Сначала поговорили. Вроде бы начальник юр.отдела заверил меня, что разногласия будут урегулированы. Но на следующий день, АО вдруг отказалось заключить договор, теперь и отказывается от результатов конкурса и грозится взыскать обеспечение конкурсной заявки необоснованно полагая, что именно ТОО затягивает заключение договора.

Понятно, что у Вас должны быть подтверждающие документы, о том, что протокол разногласий вами действительно направлялся.

Полагаю, что в судебном порядке Ваш вопрос решить можно, но в следущие гос.закупки Ваши шансы на выигрыш конкурса резко падают. Кроме того, если в итоге вы все же заключите договор с АО на его условиях и в договоре кабальные условия сохранятся, увеличивается риск применения к Вам штрафных санкций (так как нарушение договора можно всегда "создать").

Наиболее разумно сейчас Вам не сидеть и не обострять ситуацию, а идти в АО и настойчиво разговаривать. Постарайтесь установить дружественные отношения с "уполномоченными лицами" (если не идут на уступки юристы- идите выше, договаривайтесь с руководством) и снизить риск применения к Вам в последующем этих кабальных условий. Вы понимаете, что то что написано в договоре не всегда соответствует реальным взаимоотношениям.

В любом случае не обостряйте и не заводите в тупик отношения с АО. Не допускайте, чтобы каждая сторона "встала на принцип" и отказалась искать компромисс.

Удачи.

Как раз таки, ТОО согласно на урегулирование возникших разногласий, пошло даже на существенные уступки (оставило в проекте договора кабальную неустойку, причем их там 7 видов и только для Поставщика, а для Заказчика одна ). Но начальник юр.отдела, вообще повел себя, мягко сказать некорректно, бросал трубку, говорил, что не хочет с нами разговаривать и т.п. До руководства АО недостучатся, вечно занято.

Что делать? вот хотим направить уже подготовленную жалобу в Комитет финансового контроля и гос.закупок Минфина РК в части нарушения законодательства о гос.закупках, может они смогут на них повлиять

В принципе иск заявить тоже готовы, но думаю, что это крайная мера, которая уже скоро может переполнить чашу всяческих терпений.

Кстати, Законом РК "о гос.закупках" предусмотрено, что договор должен быть заключен в течение тридцати дней с момента объявления итогов. А если, мы уже пропустили этот срок по вине Заказчика, что можно сделать?