Прекращение ИТД с беременными женщинами

[Гость Янина]

Господа юристы!

Прошу ответить на такой вопрос.

Имеет ли право Работодатель расторгнуть ИТД в связи с истечением срока его действия согласно пп1) п.1 ст.25 Закона " О труде в РК" при таких условиях:

- ИТД срочный, истекает 31 декабря 2004г.;

- работница предоставила листок нетрудоспособности для оплаты отпуска по беременности и родам с 23 декабря 2004г.;

- отпуск по беременности и родам ей полностью оплачен в течение 3-х дней его представления в бухгалтерию.

Законом  не регламентируется данная ситуация, а внесенные в него 28.12.04г. изменения касаются  только запрета на расторжение по инициативе Работодателя с беременными женщинами. Приказ о прекращении действия ИТД должен быть издан 31 декабря,  но мы  этого еще не сделали ( не хотим нарушать ее права) следовательно, не ознакомили работницу с приказом.Есть маленькая зацепка- 31 декабря ее не было на работе.

Итак, можем ли мы сейчас издать приказ о прекращении ИТД, выслать для ознакомления ей по почте, и конечно же, не забыть про компенсацию за неиспользованный трудовой отпуск? Или мы "пролетели"?

[Гость Kyttibek]

Ситуация довольно интересная.

С одной стороны - срок договора истек 31 декабря. (кстати этот вопрос мы уже обсуждали на форуме) и ИТД даже не нужно расторгать.( п/п. 1) п. 1 ст. 25 ЗРКоТв РК)

Но с другой стороны, как быть если женщина уже  ушла в отпуск по беременности и родам  до истечения срока и имеет право на  126 календарных дней отпуска (ст. 66 ), а следовательно этот срок должен быть засчитан в трудовой стаж?

Вы можете естественно все оставить как есть, но (IMHO) Ваше бездействие может затем трактоваться как согласие на заключение контракта на неопределенный срок (абзац 2 п. 2 ст. 10 ЗРКоТ в РК)

Получается, что контракт с ней продлевается на неопределенный срок. Если Вас это устраивает, то просто ждите выхода из декрета, но если не устраивает, то просто пролонгируйте ИТД на эти самые 126 календарных дней. Укажите, что срок ИТД истекает (23 декабря + 126 календарных дней).

Законом запрещено именно РАСТОРЖЕНИЕ ИТД по инициативе работодателя (  п/п 1) п. 1 ст 27 ЗРКоТ в РК)  А в данном случае речь будет идти только об ИСТЕЧЕНИИ срока и ПРЕКРАЩЕНИИ ИТД.

[Гость Янина]

Спасибо за отклик, Cyber!!!

Естественно, вариант с пролонгацией на неопределенный срок у нас имеется. Но не устраивает.

Однако в случае, если пролонгируется ИТД на 126 дней отпуска по беременности, а совершить Работодатель это должен 31 декабря ( то есть после вступления в силу изменений в ЗоТ), то нарушается требование ст.10 ЗоТ о сроке ИТД. Конечно, можно "включить дурочку" и считать, что мы ИТД пролонгировали, и если он в сумме с предыдущим  сроком дает более 1 года, то все в порядке. Думаю, что это наихудший вариант, поскольку  в случае судебного разбирательства скорее всего ситуация будет рассматриваться как "повторное" заключение ИТД (об этом говорилось на форуме, начатом 7 января   именно Cyber ), и тогда действия Работодателя будут признаны незаконными, потому что ИТД должен был быть продлен на неопределнный срок.

Остается только прекратить ИТД по истечении срока. Укрепляют ли эту позицию такие аргументы:

1) происходит прекращение, а не расторжение ИТД по инициативе Работодателя, а законом установлен запрет только на расторжение  по инициативе Работодателя с беременными женщинами;

2) оплата отпуска произведена работнице до прекращения ИТД?

Как вы думаете, как суд расценит ситуацию, если Работодатель все-таки прекратит ИТД, а работник обратится в суд? Каковы шансы Работодателя на успех?

С уважением   Янина

[Александр Чашкин]

ст.66 ЗРКоТ:

Женщинам предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью семьдесят календарных дней до родов и пятьдесят шесть (в случае осложненных родов или рождения двух или более детей - семьдесят) календарных дней после родов. Исчисление производится суммарно и отпуск предоставляется женщине полностью, независимо от числа дней фактически использованных до родов, с выплатой за эти периоды пособия по беременности и родам за счет средств работодателя, независимо от продолжительности работы в организации.

отсуюда полагаю возможным вывести:

работодатель обязан исчислить суммарно и оплатить отпуск в полном объеме.

факт оплаты отпускных полностью, imho, не мешает прекратить ИТД в течение отпуска в связи с истечением срока действия ИТД.

[Гость Янина]

Спасибо, Александр, я тоже так полпгаю, но хотелось иметь подтверждение от Эксперта.

С уважением

[Гость Kyttibek]

Конечно, можно "включить дурочку" и считать, что мы ИТД пролонгировали, и если он в сумме с предыдущим  сроком дает более 1 года, то все в порядке. Думаю, что это наихудший вариант, поскольку  в случае судебного разбирательства скорее всего ситуация будет рассматриваться как "повторное" заключение ИТД

Уважаемая Янина, ну что же Вы так непоследовательны высказываниях? То Вы говорите, что  Вам хотелось бы услышать мнение  эксперта, а сами не прочитали внимательно пост Александра Чашкина на

My Webpage

Там сказано буквально следующее

пролонгацию срока ИТД я не считаю возможным рассматривать в качестве "повторного заключения договора".

пролонгация ИТД - это только лишь увеличение (продление) срока его действия, согласованного сторонами.

учитывая, что в силу пп.3) п.1 ст.9 ЗРКоТ срок ИТД - это обязательное и существенное условие ИТД, я склонен рассматривать пролонгацию ИТД, исключительно, как изменение согласованных сторонами условий ИТД, возможное по соглашению сторон (п.7 ст.12 ЗРКоТ) и не запрещенное Законом.

более того, в силу пп.10) п.1 ст.9 ЗРКоТ ИТД должен содержать порядок изменения, расторжения и пролонгации индивидуального трудового договора. отсюда я полагаю возможным сделать вывод о том, что пролонгация ИТД и повторное заключение ИТД - это по существу различные события.

продление срока ИТД, imho, вполне может быть на срок и менее года, поскольку общий срок ИТД в этом случае будет превышать установленный Законом годовой минимум.