Присоединение ТОО к ТОО (тупиковая ситация)

[Гость Артур]

Уважаемые коллеги, добрый день!

Так как ранее за всю свою трехлетнюю карьеру юриста никогда не приходилось сталкиваться с реорганизацией предприятий, Прошу коллег помочь разобраться в следующей ситуации, которая мне кажется тупиковой.

Особо прошу уделить несколько минут своего драгоценного времени, по возможности, корифею слияний и поглощений (судя по комментариям), уважаемому участнику форума Александру Чашкину.

Ситуация следующая:

В группе холдинга имеется 2 предприятия у одного из которых (ТОО "Б") есть в зачете НДС на сумму около 1 млн ДСША, а у другого (АО "А") задолженность перед бюджетом примерно на такую же сумму.

Руководством в целях оптимизации налогообложения было принято решение присоединить ТОО "Б" к АО "А". Но поскольку осуществить процедуру присоединения предприятий разной ОПФ практически не осуществимо, то предварительно необходимо преобразовать АО "А" в ТОО "А".

Однако, в АО "А" есть небольшая проблема - это около 150 акционеров (миноритариев) не подконтрольных основному акционеру. Кого-то из них у нет в живых, кто-то еще в советские годы покинул пределы РК. Основной акционер владеет 94% размещенных акций (100% голосующих), миноритарии в совокупности владеют 6% размещенных акций (у них все их акции привилегированные).

Принять решение о преобразовании АО "А" в ТОО "Б" и осуществить процедуру преобразования без участия этих 150 акционеров я не вижу препятствий. (Кворум Общего общего собрания у нас будет составлять 94%, в соотв. со ст.16-1 Закона РК "О ТОО и ТДО" Устав ТОО возникающего в результате преобразования у нас будет подписываться лицом, уполномоченным Общим собранием акционеров, принявших решение о реорганизации, учредительный договор в силу той же статьи заключаться не будет, ведение реестра участников будет осуществлять регистратором).

Однако на втором этапе, а именно в процессе присоединения ТОО "Б" к ТОО "А" возможно понадобятся эти 150 участников-миноритариев ТОО "А".

Такой предварительный вывод я сделал из нижеследующих норм Закона РК "О ТОО и ТДО":

ст. 62 п. 5..... На основании договора о слиянии, присоединении товариществ участники сливающихся, соединяющихся товариществ разрабатывают и подписывают на учредительном собрании учредительный договор, а при слиянии также утверждают устав вновь образуемого товарищества и избирают исполнительные и иные органы товарищества.

ст.17 п.3. Устав должен быть утвержден общим собранием учредителей единогласно и подписывается всеми учредителями или их уполномоченными представителями.

Однако как с этими нормами стыкуется ст. 16-1?

Статья 16-1. Особенности создания и деятельности товарищества с ограниченной ответственностью, ведение реестра которого осуществляется регистратором

1. ......В случае преобразования акционерного общества в товарищество с ограниченной ответственностью, ведение реестра участников которого будет осуществляться регистратором, учредительный договор не заключается.

2. Устав товарищества с ограниченной ответственностью, преобразованного из акционерного общества, подписывается лицом, уполномоченным общим собранием акционеров, принявшим решение о преобразовании.

Решение о внесении изменений и дополнений в устав товарищества с ограниченной ответственностью, преобразованного из акционерного общества, принимается общим собранием участников товарищества в порядке, установленном статьей 48 настоящего Закона.

Возможно ли в нашем случае при присоединении ТОО "Б" к ТОО "А" применить ст.16-1 и не заключать учредительный договор и подписать Устав ТОО "А" лицом, которое было уполномочено Общим собранием акционеров АО "А" принявшим решение о преобразовании? либо указанная статья может применяться только один раз и только на случай преобразования АО в ТОО, а в последующем ТОО возникшее в результате преобразования должно руководствоваться общими нормами Закона?

[Александр Чашкин]

Да, похоже, есть техническая сложность с подписанием учредительного договора при слиянии/присоединения ТОО с большим количеством участников.

По поводу последнего вопроса - проблем в деятельности ТОО, созданного преобразованием АО, не вижу: ст.17 п.3. ЗРК оТОиДО регламентирует только порядок заключения учредительного договора учредителями при создании ТОО. Как известно, после гос.регистрации ТОО, учредители, подписавшие учредительный договор, после государственной регистрации товарищества становятся участниками товарищества. Поэтому, не вижу криминала, если, к примеру, устав ТОО в новой редакции, утвержденный ОСУ, будет подписан не всеми участниками, а лицом, уполномоченным общим собранием участников.

А схему преобразования первого ТОО в АО с последующим слиянием не рассматривали? Она намного дороже выходит?

[Гость Артур]

А схему преобразования первого ТОО в АО с последующим слиянием не рассматривали? Она намного дороже выходит?

Схему с преобразованием ТОО в АО и последующем присоединением рассматривали. Выходит дорого за счет того, что три раза необходимо обратиться в КФН НБ РК за регистрацией эмиссии акций:

1. При преобразовании ТОО "Б" в АО "Б";

2. Необходимо произвести выпуск акций АО "А" для их последующей продажи акционеру АО "Б" в процессе присоединения АО "Б" к АО "А";

3. При присоединении АО "Б" к АО "А";

При обращении в КФН НБ РК необходимо предоставлять финансовую отчетность, подтвержденную аудиторскими заключениями, а также отчеты независимых оценщиков об оценке доли участия и имущества юр. лица.

[Гость Артур]

Да, похоже, есть техническая сложность с подписанием учредительного договора при слиянии/присоединения ТОО с большим количеством участников.

По поводу последнего вопроса - проблем в деятельности ТОО, созданного преобразованием АО, не вижу: ст.17 п.3. ЗРК оТОиДО регламентирует только порядок заключения учредительного договора учредителями при создании ТОО. Как известно, после гос.регистрации ТОО, учредители, подписавшие учредительный договор, после государственной регистрации товарищества становятся участниками товарищества. Поэтому, не вижу криминала, если, к примеру, устав ТОО в новой редакции, утвержденный ОСУ, будет подписан не всеми участниками, а лицом, уполномоченным общим собранием участников.

То есть, Вы считаете, что учредительный договор при присоединении ТОО "Б" к ТОО "А" можно не подписывать, учитывая, что у нас реестр участников ТОО "А" будет вести регистратор?

А как быть с нормой ст. 62 п. 5 Закона РК "О ТОО И ТДО"..... На основании договора о слиянии, присоединении товариществ участники сливающихся, соединяющихся товариществ разрабатывают и подписывают на учредительном собрании учредительный договор, а при слиянии также утверждают устав вновь образуемого товарищества и избирают исполнительные и иные органы товарищества.

[Александр Чашкин]

То есть, Вы считаете, что учредительный договор при присоединении ТОО "Б" к ТОО "А" можно не подписывать, учитывая, что у нас реестр участников ТОО "А" будет вести регистратор?

Нет, я так не готов утверждать именно в силу ст. 62 п. 5 Закона РК "О ТОО И ТДО".

[Гость юрик]

При присоединении ТОО к ТОО если участник один и там и там. Какой договор подписывать? Самим собой не получится. Кто нить в курсе?

[DanikZH]

Вроде бы договор подписывается не участниками, а уполномоченными на то исполнительными органами товариществ.

ст 62 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»