кассация

[war craft]

Привет. судья апелляционной инстанции вынес постановление "обжалование и опротестованию не подлежит" (хотели изъять земельные участки отказали в санкции) теперь хочу в кассацию подать можно же?  сколько гос пос пошлина  будет

[Rabbi]

Здравствуйте! Правильно заданный вопрос - половина ответа. Вангую, что Вы говорите про определение апелляционной коллегии. ст.344 п.5 ГПК: Определение апелляционной инстанции, вынесенное по частной жалобе, протесту, обжалованию, опротестованию не подлежит и вступает в законную силу немедленно после его вынесения, за исключением определений, преграждающих возможность дальнейшего движения дела, и определений по вопросу об отсрочке или рассрочке исполнения решения.

Если я правильно догадался, то в кассацию путь закрыт. Если ситуация иная, то уточните, что за таинственное постановление, не подлежащее обжалованию

[war craft]

У С Т А Н О В И Л А:

 

      На основании исполнительного листа, выписанного 19 сентября 2014 года специализированным межрайонным экономическим судом Акмолинской области о взыскании с ТОО «А» в пользу ТОО «Б» суммы долга в размере 0000000 тенге, неустойки в размере 000 000 тенге, расходов по уплате государственной пошлины в размере 0000 тенге, всего 0000 тенге, частным судебным исполнителем Ивановым Р.С. 22 сентября 2014 года возбуждено исполнительное производство  .

      Сумма задолженности 0000 тенге была уменьшена на 000 тенге, путем зачета по исполнительному производству   о взыскании с Б» в пользу ТОО «А» суммы долга в размере -0000тенге. Таким образом, остаток  задолженности ТОО «А» по исполнительному производству   составляет 000 тенге.

      20 июля 2015 года в рамках данного исполнительного производства  частным судебным исполнителем вынесено постановление об обращении взыскания на право долгосрочного временного землепользования на земельные участки, расположенные   в Акмолинской области, с кадастровыми номерами:

-01- ,   ;

-02- ,

-03-

-04-

-05-

-06- ,  принадлежащие должнику, путем реализации с торгов в форме электронного аукциона, с первоначальной (стартовой) ценой.

      Данное постановление с исполнительным производством направлено в специализированный межрайонный экономический суд, для рассмотрения  и дачи санкции на совершение исполнительных действий.

      Определением судьи от 20 июля 2015 года в даче санкции отказано на том основании, что право аренды земельных участков не выкуплено а в соответствии с п.1 ст.33 Земельного кодекса передачу и отчуждение права землепользования могут производить только лица, выкупившие право временного возмездного землепользования (аренды).

       В частных жалобах частный судебный исполнитель Иванов Р.С. и представитель взыскателя  Петров. просят определение судьи отменить, ссылаясь на допущенные судом нарушения норм материального и процессуального права.

       Выслушав пояснения частного судебного исполнителя  , представителя взыскателя   поддержавших доводы частных жалоб, представителей должника  , согласных с определением судьи, исследовав материал по частным жалобам,  доводы жалоб, коллегия  приходит к следующему.

      В соответствии с п.3 ст.26 Конституции Республики Казахстан никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда.

      Обращение взыскания на имущество должника включает изъятие и (или) его принудительную реализацию либо передачу взыскателю (статья 55 Закона об исполнительном производстве), поэтому указанные действия судебного исполнителя не могут быть совершены им самостоятельно. В этом вопросе необходим судебный контроль в целях соблюдения конституционных прав собственников имущества, а также требований законодательства (ГК, ГПК, Закона об исполнительном производстве).

        Поэтому, действия судебных исполнителей  при исполнении решения суда, когда возникает необходимость обратить взыскание на имущество, должны осуществляться с учетом особенностей, предусмотренных в статье 240 ГПК и статье 40 Закона об исполнительном производстве путем изменения способа и порядка его исполнения.

       Кроме того, как установлено судом, право аренды земельных участков не выкуплено. А в соответствие с п.1 ст.33 Земельного кодекса передачу и отчуждение права землепользования могут производить только лица, выкупившие право временного возмездного землепользования (аренды).

 

       При таких обстоятельствах, определение судьи об отказе в даче санкции соответствует требованиям законодательства и вышеуказанным обстоятельствам дела.

       В этой связи, коллегия не усматривает оснований для отмены определения судьи и удовлетворения частных жалоб.

       Руководствуясь п.1) ч. 4 статьи 344, п.3) ч.1 ст. 359, ст.ст.360, 368  ГПК,  апелляционная  судебная  коллегия 

    

                                                  О П Р Е Д Е Л И Л А:

 

       Определение судьи специализированного межрайоного экономического суда Акмолинской области от 20 июля 2015 года, оставить без изменения, частные жалобы частного судебного исполнителя  ., представителя взыскателя ТОО «Б»  ,  без удовлетворения.

       Определение апелляционной инстанции, вынесенное по частной жалобе, протесту, обжалованию, опротестованию не подлежит и вступает в законную силу немедленно после его вынесения, за исключением определений, преграждающих возможность дальнейшего движения дела.

 

       

     

могу ли обжаловать я думаю полюбому

[Rabbi]

Пора мне в Битву экстрасенсов записываться - угадал!)) Увы, обжаловать невозможно. На нормы ГПК я уже сослался ранее

[Санчез]

war craft, я так понял Вы ходите взыскать с должника то, что ему не принадлежит? или я чего то не понимаю...

А на счет кассации, жалобу у Вас не примут. 

 

[war craft]

вообще гос пошлина при подаче искового не имущественного характера 50% от мрп ? 

[LEO]

5 часов назад, Rabbi сказал(а):

Пора мне в Битву экстрасенсов записываться - угадал!)) Увы, обжаловать невозможно. На нормы ГПК я уже сослался ранее

Определение в кассационном порядке обжаловать можно. госпошлину оплачивать при подачи кассационной жалобы на указанное определение не надо.

[Rabbi]

4 часа назад, LEO сказал(а):

Определение в кассационном порядке обжаловать можно.

Это было определение апелляционной инстанции по частной жалобе. Объясните мне, недалекому, как обжаловать. Только, пожалуйста, со ссылками на процессуальные нормы.

Изменено 23 Ноября 2015 пользователем Rabbi

[LEO]

7 часов назад, Rabbi сказал(а):

Это было определение апелляционной инстанции по частной жалобе. Объясните мне, недалекому, как обжаловать. Только, пожалуйста, со ссылками на процессуальные нормы.

Обычно я ссылаюсь на следующие нормы права....

ст. 9 ГК РК, ст. 23,ст. 383-1, пп. 1, пп. 3, пп. 4 ст. 364, ст. 383-20, ст. 383-21 ГПК РК, п. 1, п. 27-2 НП ВС РК «О применении судами некоторых норм гражданского процессуального законодательства» от 20 марта 2003 года № 2

[Борисович]

9 часов назад, LEO сказал(а):

Обычно я ссылаюсь на следующие нормы права....

Куда при этом Вы деваете ссылку на п. 5 ст. 344 ГПК ?

[LEO]

12 минуты назад, Борисович сказал(а):

Куда при этом Вы деваете ссылку на п. 5 ст. 344 ГПК ?

Никуда )) она здесь не применима т.к., в указанной норме права идет речь об определении не вступившим в законную силу. В данном случае, обжалованию подлежит определение вступившее в законную силу, в этом разница. Поэтому ссылаться необходимо на нормы ГПК РК приведенные мной выше.

[Борисович]

1 час назад, LEO сказал(а):

в указанной норме права идет речь об определении не вступившим в законную силу. 

У Вас свой персональный ГПК ?

Цитата

Определение апелляционной инстанции, вынесенное по частной жалобе, протесту, обжалованию, опротестованию не подлежит и вступает в законную силу немедленно после его вынесения, за исключением определений, преграждающих возможность дальнейшего движения дела, и определений по вопросу об отсрочке или рассрочке исполнения решения.

 

[LEO]

5 минут назад, Борисович сказал(а):

У Вас свой персональный ГПК ?

 

Борисович ГПК полагаю общий )) Практика отработана, возможность обжалования предусмотрена и на практике кассационные жалобы на определения принимаются и рассматриваются. В данный момент мной подана кассационная жалоба на определение о назначении судебной экспертизы по инициативе суда. Кассационная жалоба принята. По результатам ее рассмотрения могу Постановление скинуть в личку ;)

[Борисович]

47 минуты назад, LEO сказал(а):

Практика отработана

Можете поделиться? Раз она отработана, то она есть и не нужно ждать рассмотрения Вашей жалобы )))

48 минуты назад, LEO сказал(а):

Кассационная жалоба принята.

Это еще ни о чем не говорит. Несколько раз были случаи, когда кассационные жалобы принимались, назначались заседания, но потом возвращались без рассмотрения.

пример

54 минуты назад, LEO сказал(а):

подана кассационная жалоба на определение о назначении судебной экспертизы

При этом производство по делу приостановлено судом? Важный момент, поскольку такое определение, хоть и временно, но преграждает возможность дальнейшего движения дела. 

[TOP_lawyer]

1 hour ago, LEO said:

а что в личку давайте сюды, мне тоже интересно

[LEO]

31 минуты назад, Борисович сказал(а):

Можете поделиться? Раз она отработана, то она есть и не нужно ждать рассмотрения Вашей жалобы )))

Это еще ни о чем не говорит. Несколько раз были случаи, когда кассационные жалобы принимались, назначались заседания, но потом возвращались без рассмотрения.

пример

При этом производство по делу приостановлено судом? Важный момент, поскольку такое определение, хоть и временно, но преграждает возможность дальнейшего движения дела. 

1. Простите как ??? принимались, назначались заседания, но потом возвращались без рассмотрения. Такое возможно ? Плиз.... приведите пример.

2. пример Вами приведен по обжалованию РЕШЕНИЯ а не Определения, мы же тут спорим по вопросу возможности кассационного обжалования ОПРЕДЕЛЕНИЯ, ведь так ? Тем более, в Вашем примере отказ был в связи с пропуском процессуальных сроков, а не в связи с  невозможностью подачи кассационной жалобы на определение суда.

36 минуты назад, Борисович сказал(а):

 

При этом производство по делу приостановлено судом? Важный момент, поскольку такое определение, хоть и временно, но преграждает возможность дальнейшего движения дела. 

Дело было приостановлено судом с указанием на возможность обжалования в апелляционном порядке. Определение суда было мной обжаловано в апелляции, по результатам рассмотрения частной жалобы она оставлена без удовлетворения, определение суда о назначении судебной экспертизы без изменения. Соответственно оно вступило в законную силу. Далее, на указанное  определение была подана Кассационная жалоба, которая принята. Т.е., возможность подачи кассационной жалобы ВСТУПИВШЕЙ в законную силу нормами ГПК РК предусмотрена, поэтому Ваши ссылки на  п. 5 ст. 344 ГПК в данном случае несостоятельны. При подачи кассационной жалобы необходимо руководствоваться  ст. 383-1, пп. 1, пп. 3, пп. 4 ст. 364, ст. 383-20, ст. 383-21 ГПК РК, п. 1, п. 27-2 НП ВС РК «О применении судами некоторых норм гражданского процессуального законодательства» от 20 марта 2003 года № 2.

Проще говоря, у меня складывается впечатление, что в данном вопросе Вы испытываете затруднение с правоприменением указанных норм, и на практике такие жалобы не подавали. Плиз.... прочитайте п. 1, п. 27-2 НП ВС РК указаного мной выше и Вам все станет понятно.

27-2. Вступившие в законную силу решения, постановления и определения судов первой и апелляционной инстанций сторонами и другими лицами, участвующими в деле, могут быть обжалованы в кассационном порядке, предусмотренном главой 42-1ГПК.

[Борисович]

1 час назад, LEO сказал(а):

возможность подачи кассационной жалобы ВСТУПИВШЕЙ в законную силу нормами ГПК РК предусмотрена

что, простите? скажите, а в какой момент кассационная жалоба вступает в законную силу?

мне, все-таки, кажется, что это у Вас трудности с целостностью восприятия норм ГПК. цитируемая Вами редакция введена с июля 2012г. до этого времени вообще в ГПК не предусматривалась возможность кассационного обжалования определений судов 1 инстанции. 

после изменений такая возможность появилась, НО при условии того, что  определение суда первой инстанции не было обжаловано в апелляционном порядке.

http://www.zakon.kz/4540508-vodootvodnojj-kanal-v-lengere-prevratil.html

Цитата

Так, согласно новой редакции части второй ст. 384 ГПК РК вступившие в законную силу акты местных и других судов РК, не обжалованные в кассационном порядке, проверке в порядке судебного надзора не подлежат.

В силу части пятой с. 344 ГПК РК определение апелляционной инстанции, вынесенное по частной жалобе, протесту, обжалованию, опротестованию не подлежит и вступает в законную силу немедленно после его вынесения.

Из изложенного следует, что определения судов первой инстанции, преграждающие возможность повторной подачи иска (о прекращении производства по делу, об отказе в принятии иска) и дальнейшего движения дела (например, об отказе в пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам), обжалованные в апелляционном порядке, не могут быть в дальнейшем пересмотрены в кассационном и надзорном порядке.

Тогда как ранее на указанные судебные акты стороны, минуя кассационную инстанцию, могли приносить надзорные жалобы в Верховный Суд РК.

Принимая во внимание, что необжалованные в апелляционном порядке и вступившие в законную силу аналогичные определения судов первой инстанции могут быть предметом кассационного рассмотрения, сторонам предпочтительней не обжаловать эти акты в апелляционной инстанции, закрывая себе дорогу к двум последующим инстанциям, а, дождавшись их вступления в силу, обратиться с жалобой в кассационную коллегию. Такой порядок обжалования, скорее всего, будет способствовать волоките дела, нежели быстрому разрешению спора.

Поэтому в целях исключения подобной практики норму части пятой статьи 344 ГПК РК предлагается исключить.

поскольку Вами определение суда 1 инстанции обжаловано в апелляционном порядке, кассация его пересматривать не может, т.к. лишена пунктом 5 ст. 344 ГПК таковой возможности.

невозможно пересмотреть акт суда первой инстанции, оставленный в силе актом суда апелляционной инстанции, без отмены акта суда апелляционной инстанции. 

1 час назад, LEO сказал(а):

2. пример Вами приведен по обжалованию РЕШЕНИЯ а не Определения

да. и он был приведен к тому, что сам факт принятия жалобы еще ничего не означает. и не относился к случаям с определениями или решениями.

 

[LEO]

30 минуты назад, Борисович сказал(а):

мне, все-таки, кажется, что это у Вас трудности с целостностью восприятия норм ГПК. цитируемая Вами редакция введена с июля 2012г. до этого времени вообще в ГПК не предусматривалась возможность кассационного обжалования определений судов 1 инстанции. 

после изменений такая возможность появилась, НО при условии того, что  определение суда первой инстанции не было обжаловано в апелляционном порядке.

Борисович, я неоднократно на форуме читал Ваши посты, и иногда просил Ваших советов по различного рода правовым вопросам, но касательно обсуждаемой темы полагаю Вы не правы, и просто не можете этого признать. Все приведенные Вами доводы субъективны.

Хорошо, представим что правы в спорном вопросе Вы, а я не прав, и возможность обжалования определения в кассационной инстанции не предусмотрена, тогда у меня к Вам два вопроса:

1. Как вы можете объяснить наличие возможности подачи кассационной жалобы предусмотренной нормой права  п. 27-2 НП ВС РК «О применении судами некоторых норм гражданского процессуального законодательства» от 20 марта 2003 года № 2 - ?

2. Вы можете привести конкретный пример отказа кассационной инстанции в рассмотрении жалобы на определение с указанием на тот факт, что нормами права это не предусмотрено, и/или невозможности подачи таковой жалобы ?

P.S. ИМХО приведенная Вами статья http://www.zakon.kz/4540508-vodootvodnojj-kanal-v-lengere-prevratil.html это не норма права, а мнение конкретного судьи приводить в качестве доказательства полагаю не уместно, когда есть конкретное разъяснение Верховного Суда РК по рассматриваемому вопросу, входящему в состав действующего права и которая является обязательной для судов всех инстанций. 

Изменено 24 Ноября 2015 пользователем LEO

[Борисович]

Только что, LEO сказал(а):

1. Как вы можете объяснить наличие возможности подачи кассационной жалобы предусмотренной нормой права  п. 27-2 НП ВС РК «О применении судами некоторых норм гражданского процессуального законодательства» от 20 марта 2003 года № 2 - ?

уже объяснил. такая возможность есть, но если определение 1 инстанции не обжаловано в апелляции. 

Только что, LEO сказал(а):

Вы можете привести конкретный пример

нет. аналогичная встречная просьба уже в 3 раз к Вам, раз Вы указываете, что практика отработана. можете привести пример пересмотра определения суда 1 инстанции, не преграждающего дальнейшего движения дела, судом кассационной инстанции после апелляции? 

[LEO]

5 минут назад, Борисович сказал(а):

уже объяснил. такая возможность есть, но если определение 1 инстанции не обжаловано в апелляции. 

Не согласен, в конкретно моем случае, оно обжаловано в апелляции, и теперь подана кассационная жалоба.

5 минут назад, Борисович сказал(а):

нет. аналогичная встречная просьба уже в 3 раз к Вам, раз Вы указываете, что практика отработана. можете привести пример пересмотра определения суда 1 инстанции, не преграждающего дальнейшего движения дела, судом кассационной инстанции после апелляции? 

Аналогично Вам, нет )), доступа к базе сейчас не имею. Поэтому, предлагаю на конкретном примере моей поданной кассационной жалобы, дождаться принятого по ней Постановления, после чего продолжить дискуссию, ок ?! 

Изменено 24 Ноября 2015 пользователем LEO

[Борисович]

59 минут назад, LEO сказал(а):

предлагаю на конкретном примере моей поданной кассационной жалобы, дождаться принятого по ней Постановления, после чего продолжить дискуссию, ок ?! 

согласен.

кстати,еще пару лет назад обсуждали вопрос. но ссылок на ЕАИС  от ykis  так и не дождались ) 

http://forum.zakon.kz/topic/157792-определение-об-обеспечении-иска-немедленное-исполнение-и-вступление-в-законную-силу/?do=findComment&comment=1046659

[ЖадЭ]

2 часа назад, LEO сказал(а):

Не согласен, в конкретно моем случае, оно обжаловано в апелляции, и теперь подана кассационная жалоба.

Аналогично Вам, нет )), доступа к базе сейчас не имею. Поэтому, предлагаю на конкретном примере моей поданной кассационной жалобы, дождаться принятого по ней Постановления, после чего продолжить дискуссию, ок ?! 

а давайте Лео, пока мы будем дожидаться постановления по Вашей кассационной жалобе, Вы выложите нам сюда то самое определение суда апелляционной инстанции, на которую Вы сейчас подали жалобу. Меня интересует резолютивная часть определения, ведь в соответствии с пп.7 п.1 ст.252 ГПК Определение суда должно содержать порядок и срок обжалования определения, если оно подлежит обжалованию.

Я так же считаю в соот. п.5 ст.344 ГПК определение апелляционной инстанции(хотя ТС обзывает его как постановление) по частной жалобе ТС обжалованию не подлежит. В главе 42-1 ГПК, п.27-2 НП ВС на которые Вы ссылаетесь описан общий порядок обжалования вступивших в законную силу судебных актов в кассационном порядке. При этом п.5 ст.344 ГПК конкретизируется какие определения суда апелл.инстанции обжалованию не подлежат.

Вот здесь возникает вопрос какие определения апелляционной инстанции могут быть обжалованы в кассационном порядке в соответствии со ст.383-1 ГПК. На ум сейчас приходит определение суда апелл. инстанции об отказе в удовлетворении ходатайства об истребовании доказательств судом, заявленное перед судом апелл. инстанции в апелляционной жалобе, либо в ходе судебного заседания в соответствии с п.4 ст.66 ГПК. Сама лично определения суда апелл. инстанции не по частным жалобам не обжаловала, поэтому не в курсе что можно обжаловать в кассации. Просветите пжл-ста 

[war craft]

сегодня закинул кассацию оплатил госпошлину 991тенге. Посмотрим что скажет наш самый гуманный суд

  Определение судьи специализированного межрайоного экономического суда Акмолинской области от 20 июля 2015 года, оставить без изменения, частные жалобы частного судебного исполнителя  ., представителя взыскателя ТОО «Б»  ,  без удовлетворения.

       Определение апелляционной инстанции, вынесенное по частной жалобе, протесту, обжалованию, опротестованию не подлежит и вступает в законную силу немедленно после его вынесения, за исключением определений, преграждающих возможность дальнейшего движения дела.

[ЖадЭ]

War craft, закиньте извещение о принятии жалобы и назначении даты рассмотрения, пжлста, интересует сам факт принятия кассационной жалобы, я так понимаю Вы сослались на тот же п.5 ст.344 ГПК, в частности на вот это -   за исключением определений, преграждающих возможность дальнейшего движения дела, и определений по вопросу об отсрочке или рассрочке исполнения решения. Или как?

[war craft]

26 минуты назад, ЖадЭ сказал(а):

War craft, закиньте извещение о принятии жалобы и назначении даты рассмотрения, пжлста, интересует сам факт принятия кассационной жалобы, я так понимаю Вы сослались на тот же п.5 ст.344 ГПК, в частности на вот это -   за исключением определений, преграждающих возможность дальнейшего движения дела, и определений по вопросу об отсрочке или рассрочке исполнения решения. Или как?

нет сослался на  п20 ст 383