Состав совета директоров АО. Независимый директор

[Богдан]

В соответствии со ст. 54 Закона РК "Об АО" - число членов совета директоров должно составлять не менее трех человек. Не менее 30% 
от состава совета директоров общества должны быть независимыми директорами.

Кто мне скажет сколько независимых директоров должно быть, если весь состав СД четыре человека.

Заранее скажу, что с коллегами у нас возник спор, так как я утверждаю что должен быть 1 независимый директор (то есть 3 зависимых и 1 независимый), так 4*30%=1,2.

Коллеги мои спорят и утверждают, что 1 независимый при составе СД из 4 человек составляет 25% и приводят следующий расчет (1*100/4 = 25%) и говорят что необходимо 2 независимых директора.

Вот теперь помогите найти правильный ответ

[Вовун]

Правы коллеги, нужно 2 независимых, а Вам бы алгебру за пятый класс не мешало подтянуть)

[Realman]

коллеги, в ходе обсуждения одного интересного вопроса со своими коллегами возник еще один не менее интересный вопрос: будет ли независимый директор АО являться неаффилиированным лицом к АО, если в отношении АО применяется процедура реабилитации и право управления оставлено за АО?

В пп.3) п.1 ст.64 Закона об АО указано "за исключением независимого директора", а в ст.9 Закона о реабилитации и банкротстве такой оговорки нет, и ссылки на Закон об АО тоже нет.

какие будут мнения?

[ОТТО 1945]

16 минут назад, Realman сказал:

какие будут мнения?

он будет считаться аффилированным лицом, обратите внимание, что в законе о реабилитации, даже понятие должностные лица более шире, чем в законе об АО, что позволяет сделать вывод, что и независимый директор законом отнесен к аффилированным, а закон об АО, в данном случае не применим, так как оба закона равны по иерархии НПА, но закон о реабилитации, в данной ситуации приоритетен, так как вопрос касается отношении которые он прямо регулирует.

редакция закона об АО:

16) должностное лицо — член совета директоров акционерного общества, его исполнительного органа или лицо, единолично осуществляющее функции исполнительного органа акционерного общества;

редакция закона о реабилитации: 

20) должностное лицо - член совета директоров акционерного общества, руководитель (заместитель руководителя) юридического лица - должника, а также иное лицо, входящее в коллегиальный исполнительный орган юридического лица, наделенное постоянными или временными полномочиями по управлению юридическим лицом, главный бухгалтер юридического лица - должника, а равно иное лицо, временно исполняющее его обязанности;

[Realman]

1 час назад, ОТТО 1945 сказал:

он будет считаться аффилированным лицом ...

спасибо за мнение, коллега 

[Юрэк]

19 часов назад, Realman сказал:

коллеги, в ходе обсуждения одного интересного вопроса со своими коллегами возник еще один не менее интересный вопрос: будет ли независимый директор АО являться неаффилиированным лицом к АО, если в отношении АО применяется процедура реабилитации и право управления оставлено за АО?

В пп.3) п.1 ст.64 Закона об АО указано "за исключением независимого директора", а в ст.9 Закона о реабилитации и банкротстве такой оговорки нет, и ссылки на Закон об АО тоже нет.

какие будут мнения?

Если право управления имуществом и делами АО, к которому применена реабилитационная процедура, оставлено за органами АО, то соответственно права и обязанности органов управления АО регулируются Законом РК "Об акционерных обществах". Каких либо ограничений, запретов, изменения функций органов АО в этом случае нормами законодательства о банкротстве не предусмотрено. Поэтому независимый директор как был неаффилиированным, так и остается.

[Realman]

В 13.11.2020 в 09:45, Юрэк сказал:

Если право управления имуществом и делами АО, к которому применена реабилитационная процедура, оставлено за органами АО, то соответственно права и обязанности органов управления АО регулируются Законом РК "Об акционерных обществах". Каких либо ограничений, запретов, изменения функций органов АО в этом случае нормами законодательства о банкротстве не предусмотрено. Поэтому независимый директор как был неаффилиированным, так и остается.

тем не менее АО остается в процедуре реабилитации, соответственно нормы Закона РК "О реабилитации и банкротстве" не могут быть проигнорированы, в том числе по вопросу определения аффилированных лиц такого АО в соответствии с нормами этого же закона.

а если же это все таки является противоречием, то согласно п.3 ст.12 Закона РК "О правовых актах", При наличии противоречий в нормах нормативных правовых актов одного уровня действуют нормы акта, позднее введенные в действие.

Закон об АО у нас от 2003 года, а Закон о реабилитации и банкротстве от 2014 г.

как то так видится мне эта ситуация 

[ОТТО 1945]

4 минуты назад, Realman сказал:

как то так видится мне эта ситуация 

категорически с вами согласен, правоотношения перешли в область реабилитации и банкротства, а значит приоритет имеет специальная норма, которая регулирует данные отношения.

[Realman]

6 минут назад, ОТТО 1945 сказал:

категорически с вами согласен, правоотношения перешли в область реабилитации и банкротства, а значит приоритет имеет специальная норма, которая регулирует данные отношения.

[Гость Антикризис]

20 часов назад, Realman сказал:

как то так видится мне эта ситуация 

Не под тем углом смотрите, однако... Статус должностного лица в отношениях по банкротству используется, в основном, в целях привлечения должностных лиц к субсидиарной ответственности перед кредиторами. А аффилиированность по отношению к АО  это вопрос корпоративного права, но не конкурсного. Иными словами, круг должностных лиц в законодательстве о банкротстве шире, чем в законодательстве об АО. Но это не означает, что в случае применения процедуры реабилитации к АО автоматически расширяется круг аффилиированных лиц.

[ОТТО 1945]

27 минут назад, Гость Антикризис сказал:

Но это не означает, что в случае применения процедуры реабилитации к АО автоматически расширяется круг аффилиированных лиц.

интересное мнение, только вот на чем оно базируется, есть закон, в котором черным по белому написано, что есть аффилированное лицо, но нет слов о том, что данное понятие применяется в каких конкретных случаях, статью приведите пожалуйста :)  

[Realman]

5 часов назад, Гость Антикризис сказал:

Не под тем углом смотрите, однако... Статус должностного лица в отношениях по банкротству используется, в основном, в целях привлечения должностных лиц к субсидиарной ответственности перед кредиторами. 

не только в целях привлечения к ответственности, однако

если аффилированность рассматривается через должностное лицо, то и на возможность голосования на собрании кредиторов это повлиять может

[Юрэк]

В 24.11.2020 в 16:38, Realman сказал:

не только в целях привлечения к ответственности, однако

если аффилированность рассматривается через должностное лицо, то и на возможность голосования на собрании кредиторов это повлиять может

Интересно, каким образом должностные лица должника голосуют на собрании кредиторов? Или Вы хотели сказать, что независимый директор АО является одновременно и кредитором этого АО? несколько странная ситуация...

[Гость corporate secretary]

добрый день. поделитесь мнениями, пжлст, по следующему вопросу: обязательно ли член сд должен быть представителем акционера (-ов) или независимым директором? может ли быть избран в сд член, не являющийся представителем акционера (-ов) и не являющийся незав.директором?

[ОТТО 1945]

членом совета директоров может кто кто угодно, в том числе и лицо, которое вообще никак не связано с акционерами (что кстати вполне распространено) и не являющимся при этом, лицом, близким к акционерам, о чем кстати и говорит статья 54 Закона " Об акционерных обществах"

Статья 54. Состав совета директоров

1. Членом совета директоров может быть только физическое лицо.

Член совета директоров не вправе передавать исполнение функций, возложенных на него в соответствии с настоящим Законом и (или) уставом общества, иным лицам.

2. Члены совета директоров избираются из числа:

1) акционеров - физических лиц;

2) лиц, предложенных (рекомендованных) к избранию в совет директоров в качестве представителей акционеров;

3) физических лиц, не являющихся акционером общества и не предложенных (не рекомендованных) к избранию в совет директоров в качестве представителя акционера.