Как застраховаться от возможной диктовки условий

[САМАТ]

Добрый день всем,

хотелось бы услывать мнение компетентных специалистов по такому вопросу.

СИТУАЦИЯ.

Существует ТОО с двумя (ФЛ) участниками (№1 и №2), предприятие пока нулевое, не имеет каких-либо активов (кроме уставного капитала 100 МРП). Поступило предложение от комтпетентных людей, которые способны обеспечивать объемом работы на перспективу, и они предлагают передать им контрольный пакет акций (скажем, 75%) компании. От них в качестве участников будут выступать ЮЛ - ТОО и АО (участники №3 и №4). Чтобы не ущемлять наши интересы, будущие участники (№3 и 4) предлагают такую схему: "Доходы от тех договоров, которые заключены по инициативе участников №1 и 2 будут распределяться таким образом: 75% - для участников №1 и 2, а 25% - для №3 и 4. И соответственно, при заключении договоров по инициативе 3участников №3 и 4 - в точности наоборот" (Тут меня терзают смутные сомнения - а как это отразить на бумаге, или все это будет в форме устной договоренности?).

Теперь ВОПРОСЫ -

1. Как лучше оформить процесс передачи доли - договором (или Соглашением?) купли-прожажи или договором безвозмездной передачи?

2. Утверждается ли новый учредительный договор или можно внести изменения в существующий договор?

3. Насколько законно будет, если распишем в Уч. договоре предлагамый участниками №3 и 4 порядок распределения доходов от договоров (75 на 25 и наоборот, 25 на 70%)?

4. Не надувательство ли со стороны уч-в №3 и 4 таков порядок распределения доходов? То есть, как мне известно, несмотря на наличие письменной договоренности между участниками имеется ввиду Уч.договор или соглашение), доминирующее положение имеет Решение ОСУ, не так ли? Опасаюсь того, что в один прекрасный день, участники №3 и 4 не скажут ли, что решением ОСУ общий доход будет распределяться пропорциолнально долям каждого участника, в том числе и от тех договоров, которые были иницийрованы участниками №1 и 2.?

Исходя из вышеизложенного, самый главный вопрос - может ли ОСУ ограничить компетенцию Исполнительного органа и изменить/отменить порядок распределения доходов, которые были оговорены Учредительным договором заранее?

Спасибо,

надеюсь на Ваши отклики.

САМАТ

[Фаталист]

Новый участник на последней стадии перед разделом прибыли, может поменять исполнительный орган, а новый директор заключит несколько договоров, которые выведут средства и нарастят затраты, что приведет к отсутствию прибыли как таковой… В принципе по той же схеме можно оставить без денег и нового участника…

[Эдуард]

ИМХО нежизнеспособная схема. Вопросов могу еще добавить.

Как определять, кому отдавать доходы, если клиент "сам пришел"?

Как высчитать прибыль, приходящуюся на каждый договор?

Может компетентным людям (участникам 3 и 4) использовать свои АО и ТОО в качествем генподрядчика?

Изменено 24 Сентября 2008 пользователем Эдуард

[САМАТ]

Как определять, кому отдавать доходы, если клиент "сам пришел"?

Тут вопросов не будет - участники №3 и 4 будут только добывать контракты по тендерам (то есть, государственные закупки)

Новый участник на последней стадии перед разделом прибыли, может поменять исполнительный орган,

Значит, все-таки решением ОСУ можно будет в любой момент изменить порядок (комтпетенция директора, сроки его пребывания на должности, и т.д.), заранее согласованный Учредительным договором?

Это я к тому, если в Уч.договоре напишу, что "Директор назначается на 5 лет, 10, 15" - это не имеет смысла?

Чья юридическая сила выше - Уч.договора или решения ОСУ?

[sleter]

1. Как лучше оформить процесс передачи доли - договором (или Соглашением?) купли-прожажи или договором безвозмездной передачи?

В случае, если между существующими участниками нормальные отношения без разницы, только необходимо соблюсти условия преимущественного права покупки и все тонкости созыва общего собрания участников.

А если есть разногласия, то лучше договором дарения (меньше возможностей оспорить или признать недействительным).

2. Утверждается ли новый учредительный договор или можно внести изменения в существующий договор?

Новый учредительный договор подписывается в том случае, если меняются все участники, а в вашем случае просто нужно составить договор о присоединении к учредительному договору. Поэтому Вы заранее можете дополнить учредительный договор, а потом все остальные пусть присоединяются к Вашим условиям.

3. Насколько законно будет, если распишем в Уч. договоре предлагамый участниками №3 и 4 порядок распределения доходов от договоров (75 на 25 и наоборот, 25 на 70%)?

Вот это большой вопрос, впервые слышу, но согласна с предыдущим оратором, что схема мертвая. А вообще, если я не ошибаюсь, дивиденты участникам выплачиваются от прибыли по окончании финансового года. Почитайте Закон в этой части.

4. Исходя из вышеизложенного, самый главный вопрос - может ли ОСУ ограничить компетенцию Исполнительного органа и изменить/отменить порядок распределения доходов, которые были оговорены Учредительным договором заранее?

ОСУ может ограничить компетенцию исполнительного органа уже тем, что назначение и досрочное освобождение исполнительного органа относится к его компетенции, а также ввести например на предприятии ревизора, провести внутренний аудит и т.д. и т.п.

[Эдуард]

Опасаюсь того, что в один прекрасный день, участники №3 и 4 не скажут ли, что решением ОСУ общий доход будет распределяться пропорциолнально долям каждого участника, в том числе и от тех договоров, которые были иницийрованы участниками №1 и 2.?

По большому счету, даже решения ОСУ для кидка не нужно, т.к. в законе имеется императивно установленный порядок распределения чистой прибыли:

Статья 40. Распределение чистого дохода товарищества с ограниченной ответственностью между его участниками

...

2. В случае принятия общим собранием товарищества с ограниченной ответственностью решения о распределении дохода между участниками каждый участник вправе получить часть распределяемого дохода, соответствующую его доле в уставном капитале товарищества. Выплата должна быть произведена товариществом в денежной форме в течение месяца со дня принятия общим собранием решения о распределении чистого дохода.

[САМАТ]

Сегодня вроде договорились с участниками №3 и 4, что им будут принадлежат 70%., а уч-кам №1 и 2 - 30%.

Поэтому, как Вы думаете по такому вопросу -

Реально ли защита от возможных негативных проследствий для уч. №1 и 2, если в договоре о присоединении напишу так:

ПОРЯДОК ПРИНЯТИЯ РЕШЕНИЙ ОБЩИМ СОБРАНИЕМ УЧАСТНИКОВ ТОВАРИЩЕСТВА

1.Решения общего собрания участников товарищества по следующим вопросам в обязательном порядке должны быть приняты квалифицированным большинством в три четверти голосов присутствующих и/или представленных на собрании участников товарищества:

1.1.. изменение устава товарищества, включая изменение размера его уставного капитала, места нахождения и фирменного наименования, или утверждение устава товарищества в новой редакции;

1.2. решение о реорганизации или ликвидации товарищества;

1.3. решение о принудительном выкупе доли у участника товарищества;

1.4. решение о залоге всего имущества товарищества;

1.5. решение о досрочном прекращении полномочия Генерального директора;

1.6. решение об утверждении годовой финансовой отчетности и распределение чистого дохода;

1.7. решение о внесении участниками дополнительных взносов в имущество товарищества.

1.8. решение об изменении соотношений долей участников товарищества.

2. Решения по другим вопросам, не приведенным в п.10.2. настоящего договора, принимаются простым большинством голосов присутствующих и представленных на общем собрании участников товарищества.

Законно ли такой вариант?