Выплата дивидендов в ТОО

[Александр Чашкин]

то бишь, финансовая отчетность утверждается на основании решении общего собрания участников

Финансовая отчетность составляется на основании данных бухгалтерского учета и утверждается решением общего собрания участников.

[Legal Сonsultant]

Что вы думаете коллеги, может ли быть чистый доход по результатам полугодия на основании промежуточной финотчетности?

[Александр Чашкин]

Что вы думаете коллеги, может ли быть чистый доход по результатам полугодия на основании промежуточной финотчетности?

Надо найти точную дефиницию понятия "чистый доход" в целях применения рассматриваемых законодательных актов.

[LoraL]

Добрый день!

Может не совсем в тему вопрос, простите!

У ТОО иностранный учредитель - юр.лицо. Хотим выплатить дивиденды. Налогообложение пойдет согласно ст 194 п1 и ст.192 п9 - по ставке 15%?

[S@nta]

Коллеги, узнавал мнение по вопросу авансовой выплаты дивидендов одного из членов рабочей группы, готовившей проект закона о товариществах. Ими предполагалось что это норма будет запретительной, т.е. императивное устанавливающей, что распределение чистого дохода производится только после утверждения результатов деятельности товарищества за год и только решением очередного общего собрания. Одной из целей было исключить возможность возникновения состояния неплатежеспособности/банкротства товарищества из-за вывода оборотных средств.

Однако, норма прописана не совсем четко, из-за чего возникают вольности с интерпретацией ее положений.

В связи с этим, хотелось бы устроить мозговой штурм на предмет возможных последствий в случае распределения товариществом прибыли за периоды, меньшие чем год (за квартал, полугодие и т.п.).

Навскидку в голову приходит следующее.

В части гражданско правовой ответственности - заинтересованная сторона может оспорить в суде действительность решения общего собрания товарищества о распределении прибыли за период, меньший чем год. В качестве заинтересованной стороны могут выступать участник, кредитор, прокурор, налоговая, а может еще кто?

В части административной ответственности риски идентифицировать пока не получается

Касательно уголовной ответственности - если у товарищества возникнут признаки банкротства, возможно возбуждение уголовного дела по статье 216 УК "преднамеренное банкротство".

Какие буду мысли коллеги у Вас?

Изменено 6 Мая 2010 пользователем S@nta

[Эвитта]

В части административной ответственности риски идентифицировать пока не получается

Касательно уголовной ответственности - если у товарищества возникнут признаки банкротства, возможно возбуждение уголовного дела по статье 216 УК "преднамеренное банкротство".

Адм. и уг. ответственность могут вытечь из доначисления налогов. Ведь по дивидендам для резидентов идёт либо освобождение от налога, либо пониженная ставка, для нерезидентов - пониженная ставка налога. Т.е. фактически выплату могут признать не дивидендом, а безвозмездно полученным имуществом.

[S@nta]

Спасибо за комментарий Эвитта, как раз обдумывал этот риск.

Хочу прояснить Ваше мнение, основывающееся, как я полагаю, на 96 статье Налогового кодекса, согласно которой доходом является стоимость любого имущества, в том числе товаров и услуг, полученных безвозмездно.

Таким образом, в случае, если выплата товариществом "промежуточных" дивидендов его участникам-резидентам РК будет признана недействительной, то налоговые органы могут посчитать, что имело место безвозмездная передача имущества, стоимость которого участником-резидентом РК была исключена из СГД и, соответственно, не облагалась КПН, так как участник товарищества-резидент РК ошибочно признавал полученное имущество как дивиденды, которые освобождаются от КПН? (чет я кажется слишком большое предложение составил )

В случае с участником-нерезидентом РК налоговые органы могут доначислить товариществу налог у источника.

Я полагаю, что риск признания выплаты "промежуточных" дивидендов может возникнуть в том случае, если:

1) налоговые органы проведут налоговую проверку товарищества или его участников до того, как участники (1) на очередном общем собрании утвердят выплату чистого дохода за год и, в зависимости от наличия чистого дохода или возникновения убытков у товарищества и (2) сделают взаимозачет и(или) возврат разницы между размером чистого дохода подлежащего оплате и суммой убытков товарищества (для оплаты налогов, кредиторской задолженности и т.п.).

2) агентство финмониторинга посчитает сомнительным перевод денег и передаст информацию для проверки в правоохранительные органы (прокуратуры, финпол, КНБ), которые могут в рамках доследственной проверки инициировать налоговую проверку, а дальше по накатаной схеме. Кроме того, прокуратура может сразу же оспорить действительность решения общего собрания о выплате "промежуточных" дивидендов, и в случае признания судом такой выплаты незаконной, налоговые органы не преминут воспользоваться возможностью доначислить налоги.

Вместе с тем, при признании выплаты "промежуточных" дивидендов незаконной, участники могут (или все же обязаны?) вернуть полученные дивиденды товариществу. Тогда не должно возникнуть вопроса о безвозмездной передаче имущества и соответственно доначисления налогов. Вопрос тогда заключается в том, а будут ли обязаны участники вернуть незаконно полученные дивиденды?

Изменено 6 Мая 2010 пользователем S@nta

[М.Ю.]

Вопрос тогда заключается в том, а будут ли обязаны участники вернуть незаконно полученные дивиденды?

Допустим нет (подп.4 ст.960 ГК). Хотя для директора решение общего собрания является обязательным.

[S@nta]

Вот именно, директор может на общем собрании заявить о своем несогласии но не сможет связать участников обязательством не принимать решение о выплате промежуточных дивидендов.

Кроме того, возникает вопрос о правовой природе решения общего собрания, можно ли его отнести к односторонним сделкам? Если да, то признание решения о выплате промежуточных дивидендов недействительным влечет реституцию, и участники будут обязаны вернуть полученные суммы обратно товариществу.

[М.Ю.]

Нет, подп.4 ст.960 ГК, видимо, не пойдёт. Поскольку, пока есть неотмененное решение общего собрания, нельзя говорить, что ТОО в лице директора знало об отсутствии обязательства.

[Пацан]

Кроме того, возникает вопрос о правовой природе решения общего собрания, можно ли его отнести к односторонним сделкам?

Вроде как уже обсуждали подобное на форуме. Решение ОС это не сделка, а акт внутреннего управления ЮЛ.

[S@nta]

Я чегой-то не нашел тему, будьте добры, ткните туда )))

[Гость Гость]

Дорогие коллеги, прошу дать свои оценки относительно обоснованности нижеприведенного заключения. У меня возник спор с главным бухгалтером по поводу правомерности выплаты дивидендов в ТОО более одного раза в год. Бухгалтер утверждает, что это обычно принятая практика. Я же, со своей стороны, отказываюсь визировать протокол ввиду существующих правовых рисков. Теперь мне предложили обосновать свою позицию (сам, млин, напросился на лишнюю работу). Почитав посты, я пришел к выводу, мое внутренне чутье меня не подвело, и что я не зря отказался визировать протокол. Заключение пишу в первый раз, поэтому хочу узнать мнение специалистов по этому поводу, прежде, чем показывать документ руководству. Раздел касательно рекомендаций не был размещен мной намеренно.

ПРАВОВОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ

относительно правомерности (неправомерности) выплаты дивидендов по результатам промежуточной финансовой отчетности предприятия

г. Алматы «05» августа 2010 г.

На правовое заключение был поставлен следующий вопрос: Насколько правомерна выплата дивидендов участникам товарищества более одного раза в год, на основе промежуточной финансовой отчетности?

Заключение:

В соответствии с действующим налоговым законодательством под дивидендами, применительно к товариществам с ограниченной ответственностью (далее по тексту – «ТОО»), понимается часть чистого дохода, распределяемого юридическим лицом между его участниками. Таким образом, для того, чтобы определиться с понятием дивиденды, необходимо вначале понять, что означает термин чистый доход.

Действующее законодательство не дает точного определения данному термину. Вместе с тем, согласно Глоссарию экономический терминов ИС «Параграф», чистый доход – это выручка за вычетом расходов и налогов. Т.е., для того, чтобы определить размер чистого дохода необходимо вначале вычислить сумму выручки, расходов в связи с получением выручки и, что важно, налогов. Т.е., не зная сумму применимых налогов, нельзя определить размер чистого дохода предприятия. При этом, если сумму выручки и расходов можно подсчитать за любой неопределенный период, то налоги исчисляются за определенный в налоговом законодательстве отчетный период, в зависимости от вида налога.

Самым продолжительным отчетным периодом является календарный год, начиная с 1 января и заканчивая 31 декабря, который применяется в отношении корпоративного подоходного налога, налога на сверхприбыль, транспорт, землю, имущество юридических и физических лиц и т.д. Из всего этого следует, что чистый доход, а, следовательно, и сумму дивидендов, подлежащих распределению, можно определить только по результатам подведения итогов календарного года.

Данный вывод подтверждается также п. 1 ст. 40 Закона Республики Казахстан от 22 апреля 1998 года № 220-I «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» (далее по тексту – «Закон о товариществах»), согласно которому «распределение между участниками товарищества с ограниченной ответственностью чистого дохода, полученного товариществом по результатам его деятельности за год, производится в соответствии с решением очередного общего собрания участников товарищества, посвященного утверждению результатов деятельности товарищества за соответствующий год».

Таким образом, распределяемый между участниками ТОО доход, полученный до окончания финансового года, допустим, по результатам месяца (квартала, полугодия и т.д.), не подпадает под определение дивиденды для целей налогообложения. В этой связи, существует риск доначисления налогов.

Дело в том, что суммы, полученные участниками ТОО в качестве «дивидендов», до окончания отчетного периода, могут рассматриваться налоговыми органами как «безвозмездно полученное имущество», поскольку данные суммы, формально, не могут являться дивидендами в строгом смысле данного слова. При этом, при выплате дивидендов, в отличие от безвозмездно полученного имущества, применяются определенные льготы в части налогообложения. Так, в отношении физических лиц применяется ставка 5% (при выполнении определенных условий, дивиденды в пользу физических лиц полностью освобождаются от подоходного налога). Дивиденды в пользу юридического лица исключаются из совокупного годового дохода, т.е. полностью освобождаются от КПН. Между тем, доход от безвозмездно полученного имущества облагается: для физических лиц – по ставке 5%, для юридических лиц – по ставке 15%.

Риски:

1. В части гражданско-правовой ответственности: заинтересованная сторона может оспорить в суде действительность решения общего собрания ТОО о распределении дохода за период, меньший, чем год. В качестве заинтересованной стороны могут выступать участник, кредитор, прокурор, налоговая и проч.

2. В части административной и уголовной ответственности: ответственность возникает вследствие доначисления налогов. В зависимости от характера и суммы доначисления санкции могут варьироваться от уплаты штрафов и пени до лишения свободы в отношении должностных лиц предприятия.

Рекомендации:

_____________________________________________________

Примечание:

В соответствии с действующим законодательством, выплата дивидендов за период меньший, чем год, допустима применительно к акционерным обществам, поскольку под дивидендами в акционерном обществе понимается доход акционера, подлежащий выплате по его акциям, без привязки к чистому доходу предприятия.

[ЮТА]

Уважаемые коллеги! Прошу вас дать разъяснения по следующим вопросам:

1. Возможно ли произведение выплаты дивидендов участникам за предыдущие три года в совокупности из нераспределённой прибыли? Как юридически правильно составить Протокол о выплатах дивидендов, в таком случае?

2. В связи с изменением состава участников, может ли новый участник претендовать на получение дивидендов за эти предыдущие три года?

[ЮТА]

Уважаемые коллеги! Прошу вас дать разъяснения по следующим вопросам:

1. Возможно ли произведение выплаты дивидендов участникам за предыдущие три года в совокупности из нераспределённой прибыли? Как юридически правильно составить Протокол о выплатах дивидендов, в таком случае?

2. В связи с изменением состава участников, может ли новый участник претендовать на получение дивидендов за эти предыдущие три года?

В рамках первого вопроса: Если дивиденды, согласно Решения Общего собрания по итогам отчётного года были использованы на покрытие убытков, думаю что по истечении нескольких лет участники ТОО не утрачивают своего права на получение дивидендов за предыдущие годы. Законодательно ничем подттвердить не могу, сроков ограничений нет. У кого-нибудь есть ещё соображения, возражения?

По второму вопросу, новый участник является правопреемником, поэтому имеет все права на получение дивидендов, а в случае ликвидации имеет право на получение соответствующей стоимости своей доли и стоимости части имущества. оставшегося после расчета с кредиторами, или по соглашению всех участников части этого имущества в натуре.

Готова выслушать отличные от моего мнения, коллеги.

[Улисс]

По первому вопросу мысль такая, что с того момента, как вы использовали доход на покрытие убытков, такой доход перестал быть чистым доходом подлежащим распределению. Этот деньги уже участвуют в образовании дохода следующего года.

По второму вопросу смотрел российскую практику. Есть судебные решения устанавливающие, что новый участник общества, как правопреемник, вправе получать доход за предыдущие периоды, когда он участником общества не был. Ему это право перешло при покупке доли, если не оговорили иное.

[кар]

Я вот что не понимаю. Что такое дивиденды за прошлые годы? Я как понимаю, дивиденды становятся дивидендами, если они после решения учредителей по распределению "нераспределённой прибыли" в виде дивидентов начисляются, и возникает обязательство по их выплате. Если нераспределённая прибыль не шла на дивиденды, то и не было дивидендов.

Если у вас за прошлые годы было распределение дивидендов, и нераспределённая прибыль "уменьшилась" на эти дивиденды, а вы эти дивиденды не выплатили - то это да у вас "висят" дивиденды прошлых лет, невыплаченные, что уже нарушение, дивиденды надо выплатить в теч месяца после их распределения.

Или у вас дивиденды не начислялись, нераспределённая прибыль не изменялась, решением учредителей, всё дело оставалось в оборотных средствах? Тогда и нет дивидентов прошлых лет. Есть "нераспределённая прибыль прошлых периодов". Вещи разные, соответственно, всё на места становится.

[кар]

А при покупки доли участия, сказу же "видно", сколько нераспределённой прибыли приходится на момент покупки каждому участнику. Соответственно, сразу определяется стоимость такой сделки. Прежний участник может свою "долю и подарил, и продал еще дороже. Соответственно, если будет что распределять - новому достанется. хотя наверное всё договором оговаривается.

[ЮТА]

Я вот что не понимаю. Что такое дивиденды за прошлые годы? Я как понимаю, дивиденды становятся дивидендами, если они после решения учредителей по распределению "нераспределённой прибыли" в виде дивидентов начисляются, и возникает обязательство по их выплате. Если нераспределённая прибыль не шла на дивиденды, то и не было дивидендов.

Если у вас за прошлые годы было распределение дивидендов, и нераспределённая прибыль "уменьшилась" на эти дивиденды, а вы эти дивиденды не выплатили - то это да у вас "висят" дивиденды прошлых лет, невыплаченные, что уже нарушение, дивиденды надо выплатить в теч месяца после их распределения.

Или у вас дивиденды не начислялись, нераспределённая прибыль не изменялась, решением учредителей, всё дело оставалось в оборотных средствах? Тогда и нет дивидентов прошлых лет. Есть "нераспределённая прибыль прошлых периодов". Вещи разные, соответственно, всё на места становится.

Спасибо, уважаемые коллеги, за Ваши отклики.

[Leaves]

Всем, Добрый день!

подскажите пожалуйста, в нашем ТОО выдали авансом дивиденды, еще до формирования чистой прибыли по итогам года, делалось все этото на основании решения о выплате части дивидендов авансом.

теперь после того как размер чистой прибыли по итогам года сформировался, хотят полученную сумму распределить на выплату дивидендов участнику.

что если выплаченные ранее дивиденты авансом оформить, как беспроцентный возвратный займ от ТОО участнику, а в решение о распределении чистой прибыли указать, что ранее выплаченные участнику суммы в качестве беспроцентной, финансовой помощи зачесть в счет суммы дивидендов.

Пожалуйста помогите с ответом, вопрос срочный!

За ранее благодарю!!! :biggrin:

[Romkin]

Если распределение прибыли товарищества возможно только после утверждения результатов деятельности товарищества за год, то как быть в следующей ситуации?

Участник ТОО продает свою долю, допустим, в июле месяце. Когда он может получить дивиденды от деятельности ТОО за прошедшие шесть месяцев? Если по истечении года, то у него нет никаких гарантий, что после его выхода из состава участников товарищство будет иметь прибыль вообще. Допустим, при его участии ТОО работало на прибыль и за первые шесть месяцев прибыль была высокой. А после выхода из состава участников, когда он уже не может контролировать деятельность предприятия, предприятие станет убыточным. Соответсвенно, если прибыль будет рапределяться только после истечения календарного года, бывший участник может не получить тех девидентов, за которые он вкалывал первые шесть месяцв.

[Гость митяй]

Если распределение прибыли товарищества возможно только после утверждения результатов деятельности товарищества за год, то как быть в следующей ситуации?

мне кажется (заранее крещусь), что при выходе из состава товарищества, стоимость доли участника определяется с учетом всех активов и пассивов, включая предполагаемую прибыль, возможные непредвиденные расходы и т.д.

в любом случае, в конечном итоги - стоимость доли определяют обоюдно и окончания года ждать не обязательно...

[М.Ю.]

Участник ТОО продает свою долю, допустим, в июле месяце. Когда он может получить дивиденды от деятельности ТОО за прошедшие шесть месяцев?

Не подскажете правовые нормы, на основании которых выбывший участник может получать дивиденды? :druzja:

[Romkin]

Не подскажете правовые нормы, на основании которых выбывший участник может получать дивиденды?

Вы возможно неправильно поняли меня. Вопрос и состоит в том, что можели ли участник (еще действующий) получить девиденды до до того, как он станет бывшим участником товарищества.

Думаю такому участнику нужно действовать так, как считает Митяй.

[Zarin-A]

Romkin,

так ведь митяй хороший выход подсказал. Заложите размер дивидендов в продажную цену доли. Прибыль распределять до утверждения годового результата нельзя, так что просто продайте с учетом годовой прибыли.